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四川富航资本股权投资基金管理有限公司私募行业业界动态 (2021年1-2月/第三期)

2021-04-30 10:27:42   来源:    点击:
监管动态
一、基金业协会各类提示、通知和公告
二、其他监管动态
1.《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》
2.《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项的通知》
3.《建设高标准市场体系行动方案》
4.《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》
私募基金管理人登记及产品备案月报(20211月)(附件一)
私募基金行业2020年度监管政策汇总
前言
一、从业人员
1.《基金经营机构及其工作人员廉洁从业实施细则》(“《廉洁细则》”)
2.《基金经理兼任私募资产管理计划投资经理工作指引(试行)》(“《投资经理指引》”)
二、基金管理人登记
1. 关于便利申请办理私募基金管理人登记相关事宜的通知(“便利登记通知”)
三、基金销售
1. 《公开募集证券投资基金销售机构监督管理办法》(“《基金销售机构办法》”)
四、基金运营
1.证券投资基金侧袋机制操作细则(试行)(“侧袋操作细则”)
五、基金退出
1.《上市公司创业投资基金股东减持股份的特别规定》(2020版)
六、拟出台的基金相关规定
1.《关于加强私募投资基金监管的若干规定》(已发出)
2. 《私募证券投资基金业绩报酬指引》(征求意见稿)
3.《证券基金投资咨询业务管理办法》(征求意见稿)
4.《私募投资基金电子合同业务管理办法(试行)》(征求意见稿)
监管事件典型判例
1. 在中国证券投资基金业协会对基金进行登记备案后,向不特定对象公开宣传募集资金并承诺还本付息的行为,系假借私募基金登记备案的合法形式变相吸收公众存款,构成非法吸收公众存款犯罪
2. 基金管理人通过投资者填写调查问卷的方式,对投资者的风险识别能力和风险承受能力进行综合评估,且投资者签名确认承诺书、风险揭示书的,可以认为基金管理人在向投资者销售基金过程中已履行了适当性义务;基金撤销备案事项属于明显影响投资者合法权益的重大信息,基金管理人未将该重大信息告知投资者,应当认定为未履行诚实信用、谨慎勤勉义务,具有重大过错。
3.基金管理人未向投资者告知在基金合同中提及的政府平台公司退出等与订立合同有关的重要变更事项,已对投资者的决定产生了实质性影响,构成欺诈。
4.私募基金管理人根据协议提起的要求回购之诉属合同纠纷,应由协议约定的法院管辖
 

监管动态

一、基金业协会各类提示、通知和公告

1.中国证券投资基金业协会(“协会”)于2021年1月8日发布《关于注销北京优选财富资产管理有限公司等11家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》称:根据《关于私募基金管理人在异常经营情形下提交专项法律意见书的公告》相关规定,现有北京优选财富资产管理有限公司等11家管理人不能持续符合管理人登记要求,协会将注销该11家机构的私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。已注销的私募基金管理人和相关当事人,应当根据《中华人民共和国证券投资基金法》、协会相关自律规则和基金合同约定,妥善处置在管基金财产,依法保障投资者的合法利益。
2.协会于2021年1月8日发布《关于失联私募机构最新情况及公示第三十八批疑似失联私募机构的公告》称:协会发现春晖资本(天津)股权投资管理有限公司等20家疑似失联私募机构,协会通过该等私募机构在AMBERS系统中登记的联系方式无法与其取得有效联系。疑似失联私募机构应自本公告发布之日起5个工作日内与协会主动联系,并按要求提供签章材料。逾期未与协会取得有效联系的,将认定为“失联(异常)”私募机构,在私募基金管理人分类信息公示页面进行公示,并在私募基金管理人“机构诚信信息”栏目标识。“失联(异常)”私募机构满三个月仍未与协会取得有效联系的,协会将注销其私募基金管理人登记。
3.协会于2021年1月28发布《关于私募基金信息披露备份平台系统升级的通知》称:协会将于2021年2月1日升级私募基金信息披露备份平台(“信披系统”),部分在AMBERS系统等系统中已填报数据将被复用至信披系统,2020年年度信息披露报告、2021年1月份信息披露报告(适用规模大于5000万的私募证券类基金和顾问管理类基金)、2021年1季度信息披露报告及后续信息披露报告适用上述功能。此外,该通知称:协会优化了信息披露报告重报流程,将信息披露报告首次申请重报调整为系统自动通过,第二次及之后申请重报再由协会人工确认。协会将在信披备份系统投资者查询功能中新增展示“项目投资情况表”。
4.协会于2021年1月 22日发布《关于发布2020年第三季度私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员信用信息报告的通知》称:自2021年1月22日起,私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员可通过AMBERS系统自行查阅本会员2020年第三季度信用信息报告。
5.协会于2021年2月4日发布《关于协会官网私募基金管理人分类查询公示界面优化升级的通知》称:协会于近期优化升级了协会官网“私募基金管理人分类查询公示”界面。该公示界面自通知发布之日起于官网正式运行。该次官网分类查询公示界面优化升级实现了私募基金管理人基本信息和分类公示信息的一键检索,增强了信息复合检索能力。一方面将原“私募基金管理人综合查询”界面和原“私募基金管理人分类公示”界面整合为“私募基金管理人分类查询公示”界面;另一方面在原有检索字段的基础上新增实际控制人、会员类型、机构组织形式、律师事务所、注册地址、办公地址等多个检索字段。并且,该次界面优化对现有分类公示项目进行了合理调整。规模类公示信息沿用原分类标准,可以整体或按基金类型查询私募基金管理人管理规模区间;提示类公示信息增加部分或有风险事项,如经营地与注册地不一致,长期未填报必要信息、未履行基金清算义务等;诚信类公示信息新增异常经营、不配合协会自律管理、受处理处罚等公示项目。
6.协会于2021年2月5日发布《关于AMBERS系统私募基金年度财务监测报告模块上线试运行的通知》称:为落实《私募投资基金备案须知(2019版)》的相关规定,提高私募基金运作标准化水平,推动私募行业及时、统一、规范地报送私募基金年度经审计的财务信息,自该通知发布之日,协会AMBERS系统上线试运行私募基金年度财务监测报告模块。截至2020年12月31日,正在运作的自主发行类私募股权投资基金(含FOF)、创业投资基金(含FOF)的管理人和私募资产配置基金的管理人,需按照AMBERS系统待办任务提示提交私募基金2020年度经审计的财务会计报告并填报基金财务监测信息。基金成立日在2020年10月1日(含)之后,或者2020年12月31日前已经在AMBERS系统提交“清算结束”申请并上传了清算报告的基金,2020年度的财务监测报告信息中“审计信息”栏目为选填项。私募股权投资基金(含FOF)、私募资产配置基金2020年度财务监测报告的提交截止日期为2021年6月30日,创业投资基金(含FOF)2020年度财务监测报告的提交截止日期为2021年9月30日。
7.协会于2021年2月9日发布《私募基金信息报送常见问题示例说明(2021年2月)》及相关通知指出:私募基金管理人对信息报送工作重视不足,部分数据报送存在明显错报、漏报等问题,具体表现在重要信息未及时更新、数量金额错误、违反常识、相互矛盾、不符合口径要求、与工商登记信息等第三方数据源信息不一致等。该说明汇总了企业名称和统一社会信用代码填报问题、管理人机构信息及人员信息报送问题、基金基本信息和投资者信息报送问题、基金投向资产信息报送问题、基金投资项目标的信息报送问题等等私募基金管理人持续信息报送常见问题,并就部分问题作出具体说明或提出具体要求。

二、其他监管动态

1.《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》

国家市场监督管理总局注册局于2021年1月15日下发《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》。该《通知》要求,相关私募基金管理人在办理经营范围登记时,统一使用“私募证券投资基金管理服务”或“私募股权投资基金管理、创业投资基金管理服务”的表述办理经菅范围登记,且须在协会完成登记备案后方可从事经营活动。

2.《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项的通知》

为进一步加强私募基金监管,提升行业规范发展水平,保护投资者及相关当事人合法权益,根据《规定》有关要求,协会于2021年1月26日发布《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项的通知》。该《通知》共4条,主要就《规定》部分条款的适用问题做出说明,具体内容包括:
⑴首次提交管理人登记申请的机构,应当严格符合《规定》关于名称和经营范围的要求。
该《通知》规定,自2021年1月8日起首次提交管理人登记申请的机构,应当严格符合《规定》第三条的要求,在名称中标明“私募基金”“私募基金管理”“创业投资”字样,在经营范围中标明“私募投资基金管理”“私募证券投资基金管理”“私募股权投资基金管理”“创业投资基金管理”等体现受托管理私募基金特点的字样。
⑵已提交申请且未完成登记的申请机构的整改要求
考虑到各地企业登记机关的变更登记业务办理的情况,该《通知》对不同情形下申请机构的名称、经营范围整改问题作出规定。主要包括以下两种情形:
针对《规定》发布前已提交申请且2021年1月8日前未完成登记的申请机构,不符合《规定》第三条要求的,该申请机构应当出具书面承诺并在2022年1月7日前完成整改。整改期间,协会将对外公示上述情况。逾期仍未完成整改的管理人,在整改完成前,协会将暂停办理其私募基金备案。
按照《关于便利申请办理私募基金管理人登记相关事宜的通知》要求,2019年9月1日前协会已反馈意见且未再提交的申请机构,其再次提交申请时,视为新申请机构,机构名称和经营范围应当符合《规定》第三条的要求。
⑶已登记管理人若发生实际控制人变更,或申请名称或经营范围变更登记,应当符合《规定》第三条的要求
该《通知》规定,已登记管理人于2021年1月8日后发生实际控制人变更的,其名称和经营范围应当符合《规定》第三条的要求。此外,已登记管理人自主申请名称或经营范围变更登记,变更登记之日在2021年1月8日后的,应当符合《规定》第三条的要求。
⑷未备案的私募基金的整改窗口期
该《通知》规定,私募基金管理人不得管理未备案的私募基金。对于未备案的私募基金,私募基金管理人应当自《规定》施行之日起六个月内(即2021年7月7日前)完成整改,整改期内暂停新增私募基金募集和备案。

3.《建设高标准市场体系行动方案》

2021年1月31日,中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《建设高标准市场体系行动方案》(“《方案》”),提出通过5年左右的努力,基本建成统一开放、竞争有序、制度完备、治理完善的高标准市场体系。该方案围绕夯实市场体系基础制度、推进要素资源高效配置、改善提升市场环境和质量、实施高水平市场开放、完善现代化市场监管机制等五个方面,提出共18大项51条措施。《方案》将对私募基金行业产生影响,具体内容包括:
⑴全面落实“全国一张清单”管理模式
《方案》提出全面落实“全国一张清单”管理模式,严禁各地区各部门自行发布具有市场准入性质的负面清单。健全市场准入负面清单动态调整机制。建立覆盖省、市、县三级的市场准入隐性壁垒台账,畅通市场主体对隐性壁垒的意见反馈渠道和处理回应机制。制定市场准入效能评估标准并开展综合评估。结合近期国家市场监督管理总局配合中国证监会落实《关于加强私募投资基金监管的若干规定》出台的相关通知,如前述《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》等,私募基金管理人的登记问题将会有所缓解。
⑵促进资本市场健康发展
《方案》将“促进资本市场健康发展”单列为一个大项,包括稳步推进股票发行注册制改革、建立常态化退市机制、培育资本市场机构投资者、降低实体经济融资成本等四项措施。就私募基金行业而言,《方案》要求完善投资者保护制度,建立与市场板块、产品风险特点相匹配的投资者适当性制度,鼓励和规范上市公司现金分红。加强资本市场监管,增强监管的全面性、一致性、科学性和有效性,提高监管透明度和法治化水平。监管不到位的金融改革举措不能贸然推出。坚持对违法违规行为零容忍,确保金融改革行稳致远。此外,《方案》要求培育资本市场机构投资者。稳步推进银行理财子公司和保险资产管理公司设立,鼓励银行及银行理财子公司依法依规与符合条件的证券基金经营机构和创业投资基金、政府出资产业投资基金合作,研究完善保险机构投资私募理财产品、私募股权基金、创业投资基金、政府出资产业投资基金和债转股的相关政策。提高各类养老金、保险资金等长期资金的权益投资比例,开展长周期考核。
⑶完善外商投资准入前国民待遇加负面清单管理制度
《方案》要求进一步缩减外商投资准入负面清单,扩大鼓励外商投资产业目录范围,支持外资加大创新投入力度,营造内外资企业一视同仁、公平竞争的公正市场环境。抓好重大外资项目落地,破除各种市场准入隐性壁垒,打造市场化法治化国际化营商环境,提高外商投资服务水平。该项要求对吸引外资进入私募行业而言有着积极的作用,并对国内产业外资准入“负面清单”的调整提出了要求。

4.《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》

为进一步加强私募基金信息报送工作,优化行业服务,持续推动行业数据质量提升,协会于2021年2月9日发布《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》,具体内容包括:
⑴管理人应当及时准确报送信息,强化内控管理
私募基金管理人除应当于登记备案后在协会AMBERS系统持续履行信息报送义务外,还应当就其控股股东、实际控制人、法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)变更,以及私募基金到期日变更等重大事项,及时向协会报告,办理变更手续。管理人应当按规定通过协会信披备份系统备份信息。管理人应当切实按照要求,建立健全信息报送内控管理机制,明确信息报送负责人及相关人员职责,主动强化信息报送能力建设,确保报送、披露信息及时、真实、准确、完整,符合规定要求,不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。
⑵建立健全信息报送常态化核查机制
协会将自2021年二季度起,针对管理人疑似错报、漏报信息行为,向管理人及其相关负责人发送信息核查通知。管理人应当自接到信息核查通知之日起3个工作日内按要求办结通知所列事项,逾期未办结者,将被列入信息报送异常机构在协会官网对外公示。每季度信息报送开始前,管理人须确保前期所有信息核查事项均已办结。管理人在办结信息核查事项后,方可办理新设基金备案等其他手续。此外,协会将加强与行政监管部门的协同,严厉查处信息报送中存在的违法违规行为。
⑶提升信披备份系统投资者账户开通情况透明度
管理人应当负责信披备份系统投资者查询账号的维护和管理工作,及时办理账号的开立、启用、修改和关闭。同时应在私募基金风险揭示书和备案承诺函中增加维护投资者查询账号相关内容。自2021年二季度起,协会将公示每家管理人整体的投资者查询账号开立率及单只私募基金的投资者查询账号开立率。相关数据将被纳入协会私募基金管理人会员信用信息报告指标体系,并与私募基金备案分道制安排相关联。
⑷明确对外公示的信息报送异常情形
下列五类情形属于信息报送异常,并将对外公示:一是未按时通过AMBERS系统提交管理人经审计年度财务报告;二是管理人未按时通过AMBERS系统履行季度、年度和重大事项更新义务累计达2次;三是管理人未按要求通过信披备份系统备份私募证券投资基金2018年第三季度及以后各期季报和年报、私募股权(含创业)投资基金2018年及以后各期半年报和年报等信息披露报告累计达2次;四是管理人存在逾期未办结信息核查事项;五是法律法规和协会自律规则规定的其他情形。管理人一旦被列入信息报送异常机构,须自整改完毕之日起六个月后方可取消公示。为体现差异化管理,协会将同步公示管理人信息报送异常的具体事项以及整改情况。
⑸优化行业服务,提供系列信息报送便利措施
- 延长季度信息更新截止时间至每季度结束后的1个自然月末;
- 完善系统间报送数据复用,AMBERS系统内报送的部分信息将会复用到信披备份系统内的重合字段;
- 提供基金季度更新数据批量导入等系列便利措施,并在AMBERS系统前台提示季度信息报送字段变更等情况。

私募基金管理人登记及产品备案月报(2021年1月)(附件一

私募基金行业2020年度监管政策汇总

前言

2020年初始,一场突如其来的新冠病毒肺炎疫情席卷全球,世界经济也因此遭受重创。如果将2019年比喻为“资本寒冬”,那么2020年简直就能称之为“资本灾难”了:因为疫情而破产的企业不计其数,其中不乏Hertz、GNC、Victoria’s Secret等全球知名企业,让PE/VC们血本无归;银行暂停派息令长期机构投资者损失惨重;数百家私募机构被注销私募基金管理人登记。
本文拟对2020年私募基金行业的重要监管政策和自律规则进行简要梳理,以期给那些在严酷环境中生存下来的私募基金提供一些有益参考,助他们合规前行。

一、从业人员

1.《基金经营机构及其工作人员廉洁从业实施细则》(“《廉洁细则》”)

中国证券投资基金业协会(“协会”)于2020年3月12日发布《廉洁细则》,具体内容包括:
⑴适用范围:基金经营机构是指基金管理公司及其从事基金相关业务的境内子公司、其他公募基金/私募基金管理人,工作人员是指以公司名义开展业务的人员(包括正式员工、劳务关系人员或劳务派遣人员等)。此外,关于利益输送的规定适用于基金托管人和基金服务机构及其工作人员(《廉洁细则》的其它规定,基金托管人和服务机构、以及在协会进行业务登记/备案并接受协会自律管理的其他机构/个人,在从事基金相关业务时参照执行)。
⑵内控要求:
- 制度建设:机构应在公司制度中明确廉洁从业要求,建立健全相关内控制度,制定防范体系/管控措施/追责机制,明确各级人员的相关管理责任,并保留相关工作底稿。
- 分工配合:董事会决定廉洁从业管理目标并对管理有效性担责,高管负责落实廉洁从业管理目标并对廉洁运营担责,监事会或监事对董事和高管履行廉洁从业管理职责的情况进行监督。
- 人员管理:机构应制定工作人员廉洁从业规范,并将工作人员廉洁从业情况纳入人力资源考评体系。
- 财务和营销:应强化财经纪律,杜绝账外账等不规范行为;应制定合理完善的公司营销制度,避免引发与公职人员、客户、正在洽谈的潜在客户或其他利益关系人的利益冲突;应加强廉洁文化建设,每年开展全员廉洁从业培训和教育,并对其股东、客户等相关方做好辅导和宣传工作,告知其应遵守《廉洁细则》。
- 廉洁监督:基金经营机构和/或其工作人员违反《廉洁细则》或廉洁相关规定,被内部追责或被纪检部门/司法机关立案调查/被采取纪律处分/行政处罚/刑事处罚,或发现协会人员违反廉洁规定的,应当在十个工作日内向协会报告。
⑶廉洁从业要求:
- 基金经营机构及其工作人员:在开展基金募集、投资交易、份额登记、估值核算业务时,不得输送或谋取不正当利益;不得干扰或者唆使、协助他人干扰自律管理工作(协会进行的会员管理、机构登记和产品备案、组织资格考试、从业人员资格管理、制定自律规则、自律检查和纪律处分,以及法律法规规定的、证监会或协会会员代表大会授予的其他自律管理职责);在信息技术服务外包、物品和服务采购、项目招投标、人员招聘等业务活动中,应建立严格的内部监督管理机制,不得违反公平公正原则,防范工作人员输送或者谋取不正当利益。
- 基金托管人及其工作人员:在开展基金托管业务时,不得输送或谋取不正当利益。
-基金服务机构及其工作人员:在开展其他基金服务业务过程中,不得输送或者谋取不正当利益。
⑷自律管理:
- 相关人员应当积极配合协会检查,及时、真实、准确、完整地提供检查所需材料及相关信息,不得拒绝、阻挠、逃避检查,不得谎报、隐匿、销毁相关材料。
- 违规的基金经营机构:协会可采取谈话提醒、书面警示、要求限期改正、行业内谴责、加入黑名单、公开谴责、暂停受理业务、暂停会员部分权利、取消会员资格等纪律处分,并记入证券期货市场诚信档案。
- 违规的基金经营机构工作人员:协会可采取谈话提醒、书面警示、要求强制参加培训、行业内谴责、加入黑名单、公开谴责、认定为不适当人选、暂停基金从业资格、取消基金从业资格等纪律处分,并记入证券期货市场诚信档案。
- 基金经营机构及其工作人员如涉嫌违反党纪、政纪,协会将报证监会;如涉嫌违反基金法规,移送证监会;如涉嫌犯罪,移送监察、司法机关,依法追究其刑事责任,并向证监会报告。

2.《基金经理兼任私募资产管理计划投资经理工作指引(试行)》(“《投资经理指引》”)

为规范公募基金管理人基金经理兼任私募资产管理计划投资经理相关工作,协会于2020年4月3日发布《投资经理指引》,并自2020年5月1日起实施。《投资经理指引》系根据《证券投资基金法》、《证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法》、《基金管理公司投资管理人员管理指导意见》、《基金经理注册登记规则》等法律法规和自律规则制定,主要内容如下:
⑴基金管理人应具备的条件:
- 具有良好的持续合规风控能力;
- 最近1年未受到刑事/行政处罚;
- 未因内控缺失、投资管理违规、不公平对待投资者等被暂停产品注册/备案。
⑵基金管理人的职责:
- 从严落实内控规定,审慎评估可能发生的利益冲突:审慎评估投资者需求、产品投资策略、合规风控能力及基金经理管理能力等因素;
- 健全内部管理、工作流程、系统设置,明确相关职责:投委会或更高层级的内部机构做出相关决策(是否允许基金经理兼任投资经理,以及兼任产品的数量、规模和投资策略),合规部应加强相关决策及流程的监督;
- 完善同一基金经理管理的多个投资组合间的公平交易分析/异常交易监控机制:确保兼任基金经理具备充分履职能力,合理调配同一基金经理管理的公募基金和私募资管计划数量,原则上不超过10只(完全按照有关指数的构成比例进行投资的产品除外);此外,还应加强投资指令管理、对交易行为管理、交易监测和分析,以及事后报告机制;
- 完善信息披露和异常情况报告制度,强化激励/约束/追责机制:在基金定期报告中充分披露基金经理的兼任情况(包括同时管理的产品只数、类型、规模和任职时间,基金经理薪酬机制及持有产品情况,公平交易制度执行情况);对兼任基金经理进行5年以上的长周期考核,考核激励指标涵盖所有兼任组合长期业绩/遵规守信情况/公平交易执行情况等,实施收入递延支付,递延支付年限原则上不少于3年,递延支付比例原则上不少于40%。
⑶基金经理应具备的条件:
- 良好的职业操守和诚信记录,最近3年未曾受刑事/行政处罚、行政监管措施和自律处分;
- 具有良好的投资管理能力,投资风格清晰稳定,具有5年以上权益类公募基金、权益类私募资产管理计划或年金社保组合的投资管理经验。
⑷办理兼任备案的相关规定:
- 变更备案材料:除《基金经理注册登记规则》要求的变更备案材料外,还需提供兼任可行性分析、合规审查、防范利益输送的制度安排等情况报告;
- 备案周期:协会收到备案材料后5个工作日内办理完毕,基金管理人可申请取消兼任基金经理备案。
⑸违规后果:协会记入诚信档案,视情节轻重采取谈话提醒、书面警示、要求参加强制培训、公开谴责、取消基金从业资格、加入黑名单等处分。涉嫌违反法律法规的,移送证监会处理。

二、基金管理人登记

1. 关于便利申请办理私募基金管理人登记相关事宜的通知(“便利登记通知”)

为进一步增强办理私募基金管理人登记申请工作的公开透明,便利申请机构事前准备申请材料,协会于2020年2月28日发布便利登记通知。根据该通知,协会将按照不同类别私募基金管理人登记申请要求,形成差异化的私募基金管理人申请登记材料清单(证券类/非证券类登记清单已随该通知附上),便利申请机构对照准备登记申请材料。自2020年3月1日起,新提交登记申请的机构应对照登记材料清单准备登记所需申请材料,并通过协会AMBERS系统审慎完整提交申请材料。申请机构提交的材料符合登记材料清单齐备性要求的,协会将依法依规按时按要求办理登记手续,仅就登记材料清单所列事项进行核对或者进一步问询,不会就登记材料清单以外事项额外增加问询。申请机构提交的材料存在不符合登记材料清单齐备性要求的,协会将在5个工作日内通过AMBERS系统退回申请材料。申请机构第二次提交仍未按登记材料清单提交所需材料或信息的,协会将参照《私募基金管理人登记须知》,对申请机构适用中止办理程序。
另外,为加强社会监督,便利投资人及市场机构持续全面了解管理人展业情况,自2020年3月1日起,协会官网“私募基金管理人公示平台”将增加以下公示信息:已登记的私募基金管理人实际控制人名称;已填报的高级管理人员姓名、职务及履历;受同一实际控制人控制的关联私募基金管理人等信息。此外,协会官方网站稍后将陆续上线私募基金管理人股东信息、律师事务所等专项查询功能。

三、基金销售

1. 《公开募集证券投资基金销售机构监督管理办法》(“《基金销售机构办法》”)

中国证监会于2020年8月28日发布《基金销售机构办法》,其中不乏对私募基金销售行为的规范,具体如下:
⑴独立私募基金销售机构的定义和应具备的条件
独立基金销售机构是专业从事私募证券投资基金销售业务的机构,其不得从事其他业务)证监会另有规定的除外)(“私募销售机构”)。申请注册为私募销售机构应当具备的条件包括:办法第七条规定的条件(涉及包括财务、运营、营业场所和安防,信息管理平台,业务/风险管理制度,取得基金从业资格的人员数量,刑事处罚/重大行政处罚/重大诉讼和仲裁等方面的内容);为依法设立的有限责任公司/股份有限公司或符合证监会规定的其他组织形式;有合规的名称/组织架构/经营范围;股东须以自有资金出资(不得为债务资金、委托资金等),境外股东以可自由兑换货币出资;净资产不低于5000万元人民币;高管人员取得基金从业资格,熟悉基金销售业务,符合证监会规定的基金行业高管人员任职条件等。
⑵销售私募基金的特别规定
私募销售机构应当:
- 应参照适用《基金销售机构办法》第三、四章的规定(涉及基金销售业务规范,内部控制和风险管理);
- 以非公开方式向合格投资者销售私募基金;
- 销售私募基金应充分了解投资人信息,收集、核验投资人资产证明/收入证明或纳税凭证等材料,对投资人风险识别能力和风险承担能力进行评估,并要求投资人承诺投资资金为自有资金,不存在非法汇集他人资金等情况,并应就前述事项履行投资人签字确认等程序;
- 销售合法合规的私募基金,对拟销售私募基金进行审慎调查和风险评估,充分了解产品的投资范围/投资策略/投资集中度/杠杆水平/风险收益特征等;销售文件应按规定全面说明产品特征并充分揭示风险;不得销售未在产品合同等法律文件中明确限定投资范围/投资集中度/杠杆水平的私募基金;合规风控人员应对私募基金销售准入出具专项合规和风险评估报告,签字确认并存档备查;
- 针对私募基金销售业务建立专门的利益冲突识别、评估和防范机制;对存在关联关系的私募基金管理人及私募基金履行严格的利益冲突评估机制,经评估无法有效防范利益冲突的,不得销售相关产品;经评估确定可销售的,应以书面形式向投资人充分披露,并在销售行为发生时由投资人签字确认;
- 参照《基金销售机构办法》第四十条的规定[1]开立私募基金销售结算专用账户,并参照证监会规定的基金销售结算资金划转流程进行资金交收。
⑶违反办法的后果
私募销售机构如违反《基金销售机构办法》规定销售私募基金的,将视不同情形和严重程度,被处以警告和/或罚款,被证监会责令暂停办理私募基金份额参与,依照《证券投资基金法》第一百三十七条、第一百三十九条、第一百四十四条规定处理。基金销售支付机构违规从事私募证券投资基金销售支付业务的,依照《证券投资基金法》第一百三十八条、第一百三十九条、第一百四十四条规定处理。

四、基金运营

1.证券投资基金侧袋机制操作细则(试行)(“侧袋操作细则”)

为规范开放式证券投资基金使用侧袋机制的业务操作流程,保护投资者的合法权益,协会根据相关法律法规起草了侧袋操作细则并于2020年10月30日正式发布。侧袋操作细则从侧袋机制启动、实施及资产处置三个阶段,对证券投资基金启用情形和相关操作、启用时的份额申赎、款项支付、分红和费用收取等方面进行了细化,并同时明确了侧袋机制的估值核算、份额登记、信息披露等具体化要求。主要内容包括:
⑴定义
侧袋机制是指将基金投资组合中的特定资产从原有基金账户分离至一个专门账户进行独立管理的机制,是流动性风险管理工具之一。该特定资产包括但不限于违约债券、因重大事项长期停牌股票、债券回购等使用摊余成本法计量且计提资产减值准备仍导致资产价值存在重大不确定性的资产,以及其他长期流动性缺失或无法合理估值的资产。
⑵适用范围
侧袋机制应适用于私募证券投资基金和私募资产管理计划,并应在基金合同中明确约定侧袋机制相关的重要事项,包括侧袋机制的启用条件、侧袋资产的处置方式,以及侧袋账户的费用收取标准、申购赎回政策和信息披露等。货币市场基金与交易型开放式指数基金(ETF)原则上不采用侧袋机制。
⑶启用情形和操作
为最大限度保护投资者利益,基金管理人应综合考虑投资组合的流动性、特定资产的估值公允性、潜在的赎回压力等要素,与托管人协商一致,并向符合《证券法》规定的会计师事务所就特定资产认定事宜咨询专业意见后,方可启用侧袋机制。侧袋机制启用后,管理人应及时向基金销售机构提示侧袋机制启用的相关事宜。此外,会计事务所应在侧袋机制启用后五个工作日内、基金年度报告审计时、侧袋账户资产全部完成变现后等时点出具审计意见。为防止滥用,基金管理人应优先考虑调整估值而非启用侧袋机制。
⑷实施期间的份额申赎/资金偿付/分红/费用减免等
启用侧袋机制当日收到的申购申请应被视为对主袋账户提交的申请,收到的赎回申请仅针对主袋账户进行办理。在侧袋机制启用时,满足特定资产定义的资产可一并放入同一个侧袋账户中。如侧袋账户资产全部/部分变现,基金管理人都应及时向侧袋账户全部份额持有人支付已变现部分对应的款项。另外,实施侧袋机制期间,原基金合同中的分红条款不适用于侧袋账户份额。除对侧袋账户资产进行处置变现的操作外,基金管理人不得对侧袋账户资产进行其他投资操作,亦不得收取侧袋账户的管理费及业绩报酬,处置侧袋账户资产相关的费用可待侧袋账户资产变现后从侧袋账户中列支,因启用侧袋机制产生的咨询、审计费用等由基金管理人承担。
此外,侧袋操作细则对主侧袋账户的基金代码、名称标识、份额持有人名册、账户的注销、侧袋账户启用时的资产分割原则、侧袋账户的估值与会计核算原则,侧袋机制启用时及变现清算时的账务处理,侧袋机制实施期间的定期信息披露和侧袋账户资产进行处置变现时的信息披露,以及违反细则将受到的自律处分等内容均进行了规范。

五、基金退出

1.《上市公司创业投资基金股东减持股份的特别规定》(2020版)

证监会于2018年3月发布了《上市公司创业投资基金股东减持股份的特别规定》明确创投基金反向挂钩政策(关于这一政策,可参见我们此前的文章《新规!创投基金、私募基金减持上市公司股份又放宽了》)。为进一步适应行业发展需要,加大减持优惠力度,证监会于2020年3月6日发布了经修订后的《特别规定》(“《特别规定(2020版)》”),完善了创投基金投资企业上市解禁期与上市前投资期限长短反向挂钩的制度安排。
与2018年版相比,《特别规定(2020版)》主要完善了以下六方面的内容:第一,简化反向挂钩政策适用标准,即:仅要求申请反向挂钩的项目在投资时满足“投早”、“投中小”、“投高新”三者之一,并删除基金层面“对早期中小企业和高新技术企业的合计投资金额占比50%以上”的要求。第二,取消大宗交易方式下减持受让方的锁定期限制。第三,取消投资期限在五年以上的创投基金减持限制,即:对投资期限达5年以上的创投基金,锁定期满后不再限制减持比例。第四,合理调整投资期限计算方式,即:调整投资期限截至点,由“发行申请材料受理日”修改为“发行人首次公开发行日”。第五,允许私募股权基金参照适用反向挂钩政策。第六,明确弄虚作假申请政策的法律责任,即:证监会可以对其采取行政监管措施。
另据协会在其微信公众号上发布的相关信息,协会将做好四个方面的工作配合《特别规定(2020版)》的实施,包括:升级完善AMBERS系统,确保升级功能于2020年3月31日按时上线;发布更新版系统操作指南,便利申请机构准备和操作;提高反向挂钩申办效率,即不再要求申请机构提交“创投基金”证明材料,并缩短办理时限;增加相关培训模块,做好行业普及。

六、拟出台的基金相关规定

1.《关于加强私募投资基金监管的若干规定》(已发出)

为进一步加强私募投资基金监管,严厉打击各类违法违规行为,严控增量风险,稳妥化解存量风险,提升行业规范发展水平,保护投资者及相关当事人合法权益,证监会起草了《关于加强私募投资基金监管的若干规定(征求意见稿)》,并自2020年9月11日起向社会公开征求意见。根据该意见稿,私募基金管理人名称、经营范围中应有“私募基金”“私募基金管理”等体现受托管理基金特点的字样;管理人不得“异地经营”;集团化运作的管理人应履行严格的信息披露义务及满足合规要求;私募基金可在一定条件下(对象限定为被投企业+借款/担保期限不超出1年+符合合同约定+借款/担保到期日不得晚于股权投资退出日+借款/担保总额不超过该私募基金财产总额的20%)为被投企业提供短期借款、担保;私募基金不得存在自融行为;管理人及其从业人员不得不公平对待不同私募基金财产/不公平对待同一私募基金的不同投资者;管理人及其从业人员不得利用私募基金财产或者职务之便牟利、进行利益输送;管理人不得从事损害基金财产或者投资者利益的关联交易等投资活动;管理人的出资人和实际控制人、私募基金销售机构和其他私募基金服务机构及其从业人员亦属于信息披露义务人。此外,除了重申此前已明令禁止的私募基金募资过程中的违规行为之外,意见稿还增加了几类禁止性行为,包括:以登记备案、金融机构托管、政府出资等名义为增信手段进行误导性宣传推介;以从事资金募集活动为目的设立或者变相设立分支机构;管理人的出资人、实际控制人、关联方从事或者变相从事私募基金募集宣传推介。

2. 《私募证券投资基金业绩报酬指引》(征求意见稿)

为规范私募证券投资基金业绩报酬的相关业务操作,保护投资者合法权益,协会起草了《私募证券投资基金业绩报酬指引(征求意见稿)》并自2020年6月5日起向社会公开征求意见。该意见稿确定了私募证券基金管理人在业绩报酬的机制设计和执行中应遵循的四项原则:利益一致原则、收益实现原则、公平对待原则和信息透明原则。围绕该等原则,意见稿对业绩报酬的相关业务逐条做出了规范。根据意见稿,业绩报酬的计提比例不得超过业绩报酬计提基准以上投资收益的60%,计提时点和计提频率应与私募证券投资基金的存续期限、收益分配和投资运作特征相匹配,任意两次业绩报酬计提的间隔应不少于三个月。此外,基金还应做好与业绩报酬相关的各类信息披露工作。并且,随意见稿附上的《私募证券投资基金业绩报酬计提方法介绍》也为私募证券基金管理人提供了相关技术指引。

3.《证券基金投资咨询业务管理办法》(征求意见稿)

为了规范证券基金投资咨询业务,保护投资者及相关当事人的合法权益,维护资本市场秩序,证监会起草了《证券基金投资咨询业务管理办法(征求意见稿)》并自2020年4月17日起向社会公开征求意见,具体内容包括:一是明确业务类型和内涵,将《证券法》《证券、期货投资咨询管理暂行办法》规定的证券投资咨询业务、《证券投资基金法》规定的基金投资顾问业务整合为证券基金投资咨询业务,并具体划分为证券投资顾问业务、基金投资顾问业务、发布证券研究报告业务等类别;二是分类作出准入安排,明确从事证券基金投资咨询业务应依法经证监会核准或注册,并明确了具体准入要求和申请审批程序;三是加强合规内控要求,要求投资咨询机构健全合规管理、内部控制和风险管理;四是建立以机构为主体提供服务的业务组织方式,全面提升服务质量;五是完善人员管理和行为规范要求,严格从业人员和高管人员资质管理,要求投资咨询机构及从业人员诚实守信、勤勉尽责;六是健全退出机制,强化事后监管等。

4.《私募投资基金电子合同业务管理办法(试行)》(征求意见稿)

协会于2020年10月28日发布意见稿,具体内容如下:
⑴相关定义
 
- 电子合同:以数据电文为载体,并利用电子通讯手段规范基金当事人之间权利义务关系的协议,包括但不限于基金合同及补充协议、风险揭示书、认申购单等文件,与纸质合同具有同等法律效力。
- 基金当事人:包括基金投资人、基金管理人、基金托管人和基金服务机构。
⑵基金当事人履职要求
基金当事人应在委托电子合同业务服务机构之前对其进行尽职调查,基金当事人使用电子合同业务服务的,不因此免除其依法应承担的责任。
⑶电子合同业务服务机构(“服务机构”)
- 应具备的条件:公司治理完善;近三年无重大违法违纪;实缴资本不低于人民币5,000万元;组织架构完整;有满足营业需要的固定场所和安防措施;服务人员有基金从业资格,高管人员专业,解聘风控负责人应在3日内上报协会;取得信息系统安全等级保护第三级备案和信息安全管理体系认证;系统通过证监会认可的行业信息技术测试中心的测试,并与协会Ambers系统联测;实现同城和异地灾备,灾难恢复能力达到国家等级三级及以上;通过现场检查验收等。
- 申请材料:诚信/合法合规承诺函;内控制度/业务隔离措施/应急处理方案;系统配备情况及系统运行测试报告;团队职责和岗位设置规定及人员基本情况;拟合作的电子合同数据存储服务机构;法律意见书;商业计划书等。
(4)业务规范
- 基本业务:基金当事人身份管理;电子合同签署;电子合同数据查阅等。
- 风险隔离:服务机构与其服务的基金当事人不得同一,如服务机构自行存储数据,应做好业务间的风险隔离。
- 协议签署:服务机构在提供服务前,应与基金当事人签署服务协议。
- 身份识别:包括但不限于证件类型/证件号码/姓名/手机号码等四要素验证,银行卡号验证,生物特征识别技术等。
- 合作的电子认证服务提供商:应审慎选择并定期评估服务提供方,确保该服务安全/可靠/独立。
- 关键数据:应对登录口令等关键数据采用密文存储,并向基金当事人明确数字证书的相关事项。基金当事人应妥善保管关键数据。服务机构或基金当事人如发现关键数据失密或可能失密,应及时告知相关方并采取保护措施防止损失扩大。
- 密码算法要求:服务机构应当使用国家密码主管部门认可的密码算法。
- 时间戳:服务机构应当采用国家授时中心认可的时间戳,满足防重放要求。
- 三方互相监督:服务机构的系统管理员、安全保密管理员和安全审计员的权限应当相互独立,互相监督。
- 保密要求:基金当事人和服务机构应当对在电子合同签约及调阅过程中的相关数据保密。所有数据未经所有者授权不得转发、使用和加工。
- 定期测评:服务机构每年应至少通过证监会认可的行业信息技术测试中心开展一次总体评测,确保电子合同业务各项功能的可用性/高性能/可靠性/安全性。
- 数据传输/备份和同步/存储期限:服务机构应当保证数据传输的保密性/完整性/不可否认性;开展电子合同业务过程产生的数据应及时备份至协会Ambers平台,协会同步备份到中登公司;基金当事人和服务机构应妥善保管电子合同业务相关数据,其保存期限自基金账户销户之日起不得少于二十年。
- 信息报送:服务机构应按照自律规则的要求进行重大信息变更和定期信息报送。
在自律管理方面,协会对基金电子合同业务开展定期或者不定期的现场和非现场自律检查,并对服务机构开展持续评估。服务机构违规的纪律处分包括限期改正、公开谴责、暂停办理相关业务、加入黑名单等纪律处分,对主要负责人采取谈话提醒、书面警示、要求强制参加培训、行业内谴责、加入黑名单、暂停或取消基金从业资格,计入诚信档案等。如涉嫌违法的,将移送司法机关或证监会处理。

监管事件典型判例

1. 在中国证券投资基金业协会对基金进行登记备案后,向不特定对象公开宣传募集资金并承诺还本付息的行为,系假借私募基金登记备案的合法形式变相吸收公众存款,构成非法吸收公众存款犯罪

案件:吕某非法吸收公众存款案【(2017)京03刑终544号】
主要事实:A公司系在协会登记的私募基金管理人,被告人系A公司实际控制人兼法定代表人。2011年8月至2015年期间,被告人通过A公司员工、B投资公司以及C保险公司相关业务人员,借助电话推销、街头招揽、散发宣传资料等方式,以投资A公司发行的“投资基金”、“信托产品”的名义向不特定对象公开宣传募集资金,向投资者承诺定期还本付息。投资者与被告人签订合伙协议进行投资,合伙协议中还约定了固定年化收益率。通过上述方式,被告人共计吸收资金9亿余元,主要投向A公司的关联企业。由于后续相关产品到期未能按时兑付,投资者陆续向公安机关报案。2016年2月,检察机关以被告人构成非法吸收公众存款罪向人民法院提起公诉。截至法院审判阶段,被告人仍有8亿余元投资款未能退还投资者。
裁判观点:一审法院经审理认定,A公司虽然在形式上进行了私募基金管理人登记,且部分产品进行了私募基金备案,但是其通过向不特定对象公开宣传募集资金并承诺还本付息,实质上是假借私募基金名义从事非法集资活动。2017年6月,一审法院依法判定被告人构成非法吸收公众存款罪,且数额巨大,判处有期徒刑8年并处罚金40万元,责令退赔投资者损失。被告人不服一审判决并提起上诉。二审法院经审理认定,虽然A公司对部分涉案产品进行私募基金备案,但从募集方式上看,相关资金主要通过A公司员工或者第三方机构B投资公司和C保险公司相关业务人员公开宣传募集而来;从产品收益上看,募集产品宣传材料中有保本付息性质的承诺;从募集对象上看,上诉人未对投资者的资产规模、收入水平、风险承担能力等情况进行核实,本案中的绝大多数投资者不符合私募基金合格投资者认定条件。因此,上诉人实际系假借私募基金登记备案的合法形式变相吸收公众存款。最终,二审法院驳回被告人上诉,维持原判。

2. 基金管理人通过投资者填写调查问卷的方式,对投资者的风险识别能力和风险承受能力进行综合评估,且投资者签名确认承诺书、风险揭示书的,可以认为基金管理人在向投资者销售基金过程中已履行了适当性义务;基金撤销备案事项属于明显影响投资者合法权益的重大信息,基金管理人未将该重大信息告知投资者,应当认定为未履行诚实信用、谨慎勤勉义务,具有重大过错。

案件:张青慧、江苏中杏艺禾资本管理有限公司与第一创业证券股份有限公司、王福斌等财产损害赔偿纠纷二审民事判决书【(2020)苏01民终5949号】
主要事实:原告经第三方推荐,决定购买案涉私募基金,被告作为案涉基金的销售方和管理人制作了《私募基金投资者风险识别能力和承受能力调查问卷(个人版)》、通过原告填写上述调查问卷的方式对原告的风险识别能力和风险承受能力进行综合评估;此外,原告还签署了《私募投资基金风险揭示书》《私募产品合格投资者参与私募产品承诺书》。此后,原告支付基金认购款,案涉基金在协会完成备案。随后,被告作为案涉基金的管理人在未通知原告的前提下申请撤销了案涉基金的备案,之后,案涉基金所在的交易平台宣布停止交易。被告以行业政策发生重大变化为由,决定办理基金终止,并制定案涉基金清算方案。原告不同意上述方案,遂向法院起诉要求被告赔偿投资本金及利息。
裁判观点:关于被告的赔偿责任,一审法院经审理认定,被告作为案涉基金的销售者,未提供证据证明其在招募时已向原告详细介绍该产品,以使原告充分了解相关金融产品、投资活动的性质及风险;也无证据证明其已充分了解原告的以往投资经验及资产状况,因此,被告未尽销售高风险金融产品应负有的适当性义务,存在重大过错。此外,根据案涉基金合同约定及《证券投资基金法》第七十四条规定,基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露义务人,应当依法披露基金信息,并保证所披露信息的真实性、准确性和完整性。案涉基金由被告申请撤销备案,该事项系基金运作过程中的重大事项。被告在回复有关监管部门的质询时,也明确表示其知道该事项应向基金份额持有人披露,但其因故未向原告进行披露。被告的行为明显违反案涉基金合同约定及相关法律规定,亦属于重大过错。遂判令被告赔偿投资本金及利息,被告不服提出上诉。二审法院经审理认定,被告制作了《私募基金投资者风险识别能力和承受能力调查问卷(个人版)》、通过原告填写上述调查问卷的方式对原告的风险识别能力和风险承受能力进行综合评估。该调查问卷内容、问题设置符合中国基金业协会的基本要求。原告是否购买案涉基金,是其衡量风险和收益后作出的选择。结合原告签名确认的《私募投资基金风险揭示书》《私募产品合格投资者参与私募产品承诺书》的具体内容,可以证明原告系合格投资者,被告已明确充分告知原告投资风险。因此,二审法院认为被告向原告销售的案涉基金风险等级并未超过原告测评得出的风险承受能力,即被告在向原告销售案涉基金过程中已履行了适当性义务。一审法院关于被告未履行适当性义务的认定有误,二审法院依法予以纠正。但是被告并未将基金撤销备案的重大信息告知投资者,应当认定其作为基金管理人未履行诚实信用、谨慎勤勉义务,具有重大过错。二审法院最终驳回上诉维持原判。

3.基金管理人未向投资者告知在基金合同中提及的政府平台公司退出等与订立合同有关的重要变更事项,已对投资者的决定产生了实质性影响,构成欺诈。

案件:徐建章、杭州佳伦资产管理有限公司、刘伊等委托理财合同纠纷一审民事判决书【(2020)浙0102民初4013号】。
主要事实:原告(投资者)在被告1(居间人)的撮合下,与被告2(基金管理人)签订了基金合同,合同载明:风控措施:1.股权质押:项目公司100%股权质押;2.责任担保:政府平台公司出具股东决议连带责任担保;3.资金监管:某案外政府平台公司对基金公司、项目公司共同设立的共管账户进行监督。合同签订前,政府平台公司已将其持有的项目公司全部股份转让给案外人。后基金管理人因增资纠纷提起诉讼,要求政府平台公司承担连带支付责任;经鉴定,股权回购协议、股权质押合同等文件上政府平台公司的印文系伪造,法院据此认定政府平台公司就该投资协议与投资者之间不存在合法有效的担保合同关系。投资者遂向法院诉请依法撤销案涉基金合同,并判令基金管理人立即归还投资者投资款及赔偿金,居间人对此承担连带责任。
裁判观点:本案中,案涉基金合同风控措施中显示提供项目公司100%股权质押,但是投资者投资时,项目公司的股权已经发生变更,项目公司唯一的政府平台股东已将全部股权转让给案外人,而基金管理人并未告知投资者该事项,投资者基于居间人所发的案涉基金推介材料,简单地判断案涉基金为政府项目,基于对政府项目的信任,直接打款给基金公司。此时,基金管理人应当明确告知投资者案涉基金合同中风控措施提及的政府平台公司已经退出。该事项的告知与否,将会对投资者作出意思表示具有实质性影响。其次,基金合同风控措施责任担保为政府平台公司出具股东决议连带责任担保,但基金管理人向本院提交的政府平台公司股东决议上盖章的主体为政府平台公司,而非其唯一的股东某县财政局。基金管理人作为案涉基金的销售方和发行方,也未向投资者进行告知,况且基金合同中载明的政府平台公司出具股东决议连带责任,也未得到法院生效判决的认可。综上,法院认为,一方以欺诈的手段,使相对方在签订合同时违背其真实意思,当事人之间签订的合同可予以撤销。基金管理人未向投资者告知与订立合同有关的重要变更事项,已对投资者的决定产生了实质性影响,构成欺诈。投资者有权要求撤销合同,返还相应的款项。居间人属于撮合方,其发挥的是居间作用,而非案涉基金的销售方,故投资者要求居间人承担连带责任,缺乏合同和事实依据,法院不予支持。

4.私募基金管理人根据协议提起的要求回购之诉属合同纠纷,应由协议约定的法院管辖

案件:何丹、申炳龙请求公司收购股份纠纷二审民事裁定书【(2021)粤01民辖终86号】。
主要事实:被上诉人(投资方)以其与上诉人(被投企业的创始股东,下称创始股东)签订《补充事项协议书》,后者未能履行该协议约定的股份回购义务为由,按照《补充事项协议书》的约定在投资方所在地的人民法院提起诉讼,请求创始股东支付股份回购价款及逾期违约金。对此,创始股东认为:本案核心法律关系是投资方对被投企业的增资法律关系,纠纷是关于《补充事项协议书》中的对赌条件是否已经触发,故本案案由应当是公司增资纠纷而非合同纠纷,根据法律规定应由被投企业所在地法院管辖;此外,《补充事项协议书》是建立在《认购合同》基础上的对赌协议,两者约定的纠纷管辖法院不一致时,根据法律规定,应由主合同约定的纠纷管辖法院即被投企业所在地法院管辖。创始股东据此请求撤销原审裁定,将本案移送被投企业所在地人民法院处理。
裁判观点:投资方根据其与创始股东签订的《补充事项协议书》请求创始股东支付股份回购价款及逾期违约金,系基于《补充事项协议书》的履行产生的合同纠纷,而非需要依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条规定确定管辖的“公司增资纠纷”。《补充事项协议书》关于由创始股东所在地法院管辖的约定未违反法律对级别管辖和专属管辖的规定,合法有效。故原审法院作为讼争双方协议约定的管辖法院,对本案依法享有管辖权。《补充事项协议书》与《认购合同》的签订主体不同,二者调整的法律关系及约定的权利义务均不相同,亦不存在主从关系,故创始股东关于本案应根据《认购合同》中有关协议管辖条款的约定,由被投企业所在地法院管辖的主张没有事实和法律依据,不予采纳。

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