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四川富航资本股权投资基金管理有限公司 私募行业业界动态 (2022年01月/第九期)

2022-02-16 14:02:39   来源:    点击:

 

监管动态

一、基金业协会各类提示、通知和公告

1.中国证券投资基金业协会(以下简称“协会”)于2022年1月11日发布《关于失联私募机构最新情况及公示第四十二批疑似失联私募机构的公告》称,近期,协会在日常工作中发现北京正方环球投资管理有限公司等70家疑似失联私募机构,协会通过该70家私募机构在AMBERS系统中登记的联系方式无法与其取得有效联系。疑似失联私募机构应当自本公告发布之日起5个工作日内登录AMBERS系统办理失联核查任务,并通过AMBERS系统按要求提供签章材料。逾期未完成的,将认定为“失联(异常)”私募机构,在私募基金管理人分类信息公示页面进行公示,并在私募基金管理人“机构诚信信息”栏目标识。“失联(异常)”私募机构满三个月仍未在AMBERS系统完成失联核查任务的,协会将注销其私募基金管理人登记。

2.协会于2022年1月27日发布《关于在协会官方微信公众号上线私募基金管理人分类查询公示入口的通知》称,自即日起,协会在官方微信公众号(名称:中国基金业协会,ID:CHINAAMAC)底部菜单目录处增加私募基金管理人分类公示查询入口。用户可通过点击公众号底部“私募业务-分类公示”菜单项直接跳转至已配适手机显示模式的协会官网私募基金管理人分类查询公示页面,无需登录验证身份即可在手机端查看信息。

3.协会于2022年1月28日发布《关于注销广东海外友好投资管理有限公司等10家期限届满未提交专项法律意见书的私募基金管理人登记的公告》称,现有广东海外友好投资管理有限公司等10家私募基金管理人存在异常经营情形,且未能在书面通知发出后的3个月内提交符合规定的专项法律意见书,协会将注销该10家机构的私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

监管事件典型判例

1.对私募股权投资而言,如投资方并非在协会备案的“私募基金”,该情形并不会对相关《股权转让协议》(或《增资协议》)以及后续的一系列协议(如《保证合同》等)的效力产生影响,相关义务人(包括回购义务人、保证人等)应依法和根据约定承担相应的合同义务。

案件:长春银彩通信息科技有限公司等与鹰潭华彩企业管理有限合伙企业保证合同纠纷二审民事判决书【(2021)京民终832号】

主要事实:2017年11月,鹰潭华彩(甲方)、王思敏(乙方1)、周华杰(乙方2)、姜海波(乙方3)、长春银彩通(丙方)签署《股权转让协议》约定:甲方以7100万元受让乙方1持有的丙方10%的股权,乙方、丙方承诺,股权转让之日起满一年,甲方在丙方的分红不低于3500万元,否则,如甲方同意转让全部股权,乙方3承诺在当年以8520万元的价格收购甲方在丙方的全部股权,同时甲方放弃丙方的分红。鹰潭华彩依约支付了全部股权转让款。2018年8月,前述各方签署《股权转让协议补充协议》,约定丙方最迟分红日期为2019年1月31日,但丙方并未如约进行分红。此后,鹰潭华彩(甲方)与姜海波(乙方)、东方票证(丙方1)、长春银彩通(丙方2)、博多纸业(丙方3)分别于2019年7月和2020年6月签署《和解协议书》和《和解补充协议书》,约定股权回购事宜,由姜海波向鹰潭华彩支付回购款,并由东方票证、博多纸业、长春银彩通对姜海波的付款义务承担无限连带责任。但姜海波并未如约付款,鹰潭华彩遂向法院起诉请求:判决东方票证、博多纸业、长春银彩通向鹰潭华彩支付股权回购款、违约金,并承担该案律师费、保全费和诉讼费。一审法院支持了鹰潭华彩全部诉请。东方票证、博多纸业、长春银彩通不服提起上诉(其上诉理由之一是一审法院并未审查鹰潭华彩是否系私募基金,是否受到金融监管,其资金实力及来源是否存在)。

裁判观点:一审法院经审理认为,本案中,东方票证、博多纸业、长春银彩通、鹰潭华彩与案外人签订的《股权转让协议》《股权转让协议补充协议》《和解协议书》《和解补充协议书》等协议均为各方真实意思表示,上述协议中对于姜海波在特定条件被触发时及时回购鹰潭华彩所持有目标公司股权的约定,并未违反法律法规的禁止性规定,应属合法有效。

律师点评:该案二审法院基于保证期间已经超过而撤销了一审判决,同样未审查鹰潭华彩是否系私募基金对相关协议效力的影响。但是,二审判决对于《和解协议书》与《和解补充协议书》的内容分析,表明其认可该两份文件的法律效力,而《和解协议书》与《和解补充协议书》均基于《股权转让协议》和《股权转让协议补充协议》而签署,因此我们理解,二审法院同样并不认为鹰潭华彩是否系私募基金对《股权转让协议》等相关协议的效力产生影响。

2.私募基金作出决议退还合伙人实缴出资的,如逾期退还,在基金与合伙人之间并未达成借贷合意的情况下,计算逾期退款利息时,可参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,按出卖人向买受人主张赔偿逾期付款损失的标准计算逾期退款利息(即:以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算)

案件:中融恒信投资有限公司合伙协议纠纷二审民事判决书(2020)津01民终5012号

主要事实:2012年6月,中融恒信投资有限公司入伙天津火石信息服务业创业投资合伙企业(有限合伙),全体合伙人为此签订了《合伙协议》。此后,全体合伙人于2019年11月通过决议,决议的主要内容之一是:全体合伙人一致同意退回第三期实缴出资6000万元人民币,其中应退还中融恒信投资有限公司第三期实缴金额1720万元。之后,天津火石信息服务业创业投资合伙企业(有限合伙)于2020年1月17日、1月22日和7月2日分别退还中融恒信投资有限公司860万元、500万元和360万元。中融恒信投资有限公司向一审法院起诉请求判决天津火石信息服务业创业投资合伙企业(有限合伙)支付逾期返还投资款的利息人民币94.34万元,并承担本案律师费、诉讼费、保全费等。一审法院支持了中融恒信投资有限公司要求支付逾期返还投资款利息的诉请,但以全国银行间同业拆借中心公布的2020年1月一年期贷款市场报价利率的四倍的标准计算逾期付款利息。天津火石信息服务业创业投资合伙企业(有限合伙)不服上诉。

裁判观点:一审法院经审理认为,《2019年决议》于2020年1月7日经全体合伙人签章后生效,天津火石信息服务业创业投资合伙企业(有限合伙)应在《2019年决议》生效后,即行按照决议内容退还中融恒信投资有限公司第三期实缴金额1720万元。天津火石信息服务业创业投资合伙企业(有限合伙)逾期未退还应属违约,但中融恒信投资有限公司主张从2019年12月1日开始,以年息24%主张逾期付款利息,于法无据,一审法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》有关民间借贷利率的规定,认为应参照全国银行间同业拆借中心公布的2020年1月一年期贷款市场报价利率的四倍计算逾期付款利息。二审法院经审理认为,一审法院以《最高人民法院关于修改〈审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉的决定》所规定的民间借贷利率司法保护的上限作为计算逾期付款利息的利率并不妥当。首先,前述司法解释所规整的对象为借贷法律关系,本案中依照各方当事人的约定,双方并未就款项授受达成使用借贷的合意。上诉人未及时、诚信地履行退款的义务在本质上是对前述约定的违反,此时应承担的是违约损害赔偿的法定责任,而非就款项达成借贷合意后返还利息的合同义务。其次,违约方的损害赔偿责任不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。双方未就应退还款项达成借贷合意,亦无关于使用资金期间利息、利率或迟延付款违约金的约定,以4倍LPR作为逾期付款利率违反了合同法损害赔偿的可预见性原则。再次,买卖合同是最重要的有名合同,在其他种类合同未有明确规范规制情况下,可参照买卖合同的相关规定,而非参照借款合同的规定处理。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》,买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的,人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算。按前述规定,上诉人逾期付款的利率可在全国银行间同业拆借中心公布的2020年1月一年期贷款市场报价利率基础上予以一定上浮。因被上诉人对2020年1月8日应付款而未付并无过错,本院酌定逾期付款利率在同期LPR基准上上浮50%。最后,本案一审立案时间为2020年4月22日,不应适用关于4倍LPR的利率规定。综上,一审法院在判定利率标准上适用法律错误,二审法院予以纠正。

3.在私募基金管理人/销售机构已适当履行风险揭示、投资者适当性管理义务的情况下,已离职的基金销售人员在投资者所投资的私募基金到期之后做出的单方面承诺不应被视为承诺收益/刚性兑付,投资者应自行承担投资损失

案件:朱凤、上海尚善基金销售有限公司等财产损害赔偿纠纷民事一审民事判决书(2020)沪0115民初80168号

主要事实:2016年5月18日,东融公司与尚善公司签订《代理销售服务协议》,约定尚善公司为东融公司旗下的各支私募基金产品提供代理销售服务。2016年5月至2017年6月间,朱凤通过尚善公司多次认购、申购私募基金,并在尚善公司处留存有《会员申请表》、《私募投资基金合格投资者承诺书》、《基金账户类业务申请表(个人)》、《普通投资者转化为专业投资者申请及确认书》、《投资基础知识测试题》、《私募投资基金投资者风险问卷》、《基金投资者风险测评问卷(个人版)》等材料,尚善公司另有电话回访原告的记录。上述材料明确,朱凤承诺其为私募投资基金的合格投资者,申请进行基金投资业务,由普通投资者转化为专业投资者,转化为专业投资者后,将自主承担可能产生的风险和后果,风险承受能力等级为C4成长型,投资态度为寻求资金的较高收益和成长性,愿意为此承担有限本金损失。2017年11月,朱凤作为基金份额持有人与作为基金管理人的东融公司、作为基金托管人的恒丰银行股份有限公司签订《东融汇稳惠1号基金私募基金合同》,在该合同的“重要提示”中载明,基金管理人提醒投资者基金投资的“买者自负”原则,在作出投资决策后,基金运营状况与基金净值变化引致的投资风险,由投资者自行负担,由于本基金的设计安排、管理、运作模式而产生的经济责任和法律责任,托管人、销售机构不予承担。在该合同的“风险揭示书(二)一般风险揭示”中载明了各种投资风险。在该合同“第十九节风险揭示”中用加粗黑体字特别提示:即使管理人已对可能存在的风险进行了揭示,但本基金仍可能存在未能揭示的风险,基金本金存在部分亏损甚至全部亏损的可能,同时本基金项下管理人等相关机构和人员的过往业绩不代表该基金产品未来运作的实际效果,该产品存在一定投资风险,投资人应充分认识加入本基金的投资风险,管理人不保证最低收益或者基金本金不受损失。合同还明确原告申购金额为100万元。原告在该合同中设置的多处签字处签名。签订上述合同当日,原告支付了100万元东融汇稳惠1号私募基金的申购款。此外,陆娟原系尚善公司职员,其为尚善公司代理销售涉案基金的实际经办人。截至2020年12月15日开庭日,上述基金未清算完毕,朱凤其未获上述基金的收益分配款。遂朱凤向法院起诉,以尚善公司和陆娟以向其承诺固定收益刚性兑付且无金融风险的方式引诱其购买涉案基金等为由,要求判令尚善公司支付投资本金及利息,判令尚善公司的股东、陆娟对尚善公司上述债务承担连带责任。

裁判观点:法院经审理认为,东融公司的基金开放公告书、原告与东融公司签订的基金申购合同中,多次明确该基金并非保本保收益,基金本金存在部分亏损甚至全部亏损的可能,原告在多处需投资人签字处签名,应认定原告对此已知晓。现原告仅以事后2年多与陆娟的谈话录音为依据,否定上述客观事实,不能成立

2021年监管汇总

一、私募基金法律法规

(一)私募基金管理人监管规定

1. 《关于加强私募投资基金监管的若干规定》

为进一步加强私募基金监管,严厉打击各类违法违规行为,严控私募基金增量风险,稳妥化解存量风险,提升行业规范发展水平,保护投资者及相关当事人合法权益,中国证券监督管理委员会(“证监会”)于2020年12月30日公布《关于加强私募投资基金监管的若干规定》(“《规定》”),并自公布之日起施行(实际在证监会网站发布时间为2021年1月8日)。《规定》共十四条,主要包括规范私募基金管理人名称、经营范围和业务范围,优化集团化私募基金管理人监管,重申并细化非公开募集和合格投资者要求,明确私募基金财产投资要求,强化私募基金管理人及从业人员等主体规范要求,明确法律责任和过渡期安排等六个方面的内容。

在规范私募基金管理人名称、经营范围和业务范围方面,《规定》对私募基金管理人在名称、经营范围上作出统一规范。根据《规定》,私募基金管理人应当在名称中标明“私募基金”“私募基金管理”“创业投资”字样,并在经营范围中标明“私募投资基金管理”“私募证券投资基金管理”“私募股权投资基金管理”“创业投资基金管理”等体现受托管理私募基金特点的字样。《规定》进一步要求私募基金管理人聚焦投资管理主业,可以围绕私募基金管理开展资金募集、投资管理、顾问服务、为被投企业提供管理咨询等业务,但不得从事与私募基金管理存在冲突或无关的其他业务。根据《规定》,私募基金管理人不得直接或者间接从事民间借贷、担保、保理、典当、融资租赁、网络借贷信息中介、众筹、场外配资等任何与私募基金管理相冲突或者无关的业务,中国证监会另有规定的除外。

《规定》优化了对集团化私募基金管理人的监管。《规定》要求私募基金管理人股权结构应当清晰、稳定,在登记时如实披露其出资结构,不得隐瞒关联关系或者将关联关系非关联化。私募基金管理人的出资人不得有代持、循环出资、交叉出资、层级过多、结构复杂等情形。同一单位、个人控股或者实际控制两家及以上私募基金管理人的,应当具有设立多个私募基金管理人的合理性与必要性,全面、及时、准确披露各私募基金管理人业务分工,建立完善的合规风控制度。

此外,《规定》还明确了私募基金募集过程中的禁止性行为要求,包括不得违反合格投资者要求募集资金,不得通过互联网等载体向不特定对象宣传推介,不得向投资者承诺保本保收益、夸大宣传、虚假宣传,不得设立以从事资金募集活动为目的的分支机构以及突破投资者人数限制等。

2. 《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》

国家市场监督管理总局注册局于2021年1月15日下发《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》(“管理人通知”)。《管理人通知》要求,相关私募基金管理人在办理经营范围登记时,统一使用“私募证券投资基金管理服务”或“私募股权投资基金管理、创业投资基金管理服务”的表述办理经菅范围登记,且须在协会完成登记备案后方可从事经营活动。

3. 《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项的通知》

为进一步加强私募基金监管,提升行业规范发展水平,保护投资者及相关当事人合法权益,根据《规定》有关要求,协会于2021年1月26日发布《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项的通知》。该《通知》共4条,主要就《规定》部分条款的适用问题做出说明,具体内容包括:

1)首次提交管理人登记申请的机构,应当严格符合《规定》关于名称和经营范围的要求

该《通知》规定,自2021年1月8日起首次提交管理人登记申请的机构,应当严格符合《规定》第三条的要求,在名称中标明“私募基金”“私募基金管理”“创业投资”字样,在经营范围中标明“私募投资基金管理”“私募证券投资基金管理”“私募股权投资基金管理”“创业投资基金管理”等体现受托管理私募基金特点的字样。

2)已提交申请且未完成登记的申请机构的整改要求

考虑到各地企业登记机关的变更登记业务办理的情况,该《通知》对不同情形下申请机构的名称、经营范围整改问题作出规定。主要包括以下两种情形:

针对《规定》发布前已提交申请且2021年1月8日前未完成登记的申请机构,不符合《规定》第三条要求的,该申请机构应当出具书面承诺并在2022年1月7日前完成整改。整改期间,协会将对外公示上述情况。逾期仍未完成整改的管理人,在整改完成前,协会将暂停办理其私募基金备案。

按照《关于便利申请办理私募基金管理人登记相关事宜的通知》要求,2019年9月1日前协会已反馈意见且未再提交的申请机构,其再次提交申请时,视为新申请机构,机构名称和经营范围应当符合《规定》第三条的要求。

3)已登记管理人若发生实际控制人变更,或申请名称或经营范围变更登记,应当符合《规定》第三条的要求

该《通知》规定,已登记管理人于2021年1月8日后发生实际控制人变更的,其名称和经营范围应当符合《规定》第三条的要求。此外,已登记管理人自主申请名称或经营范围变更登记,变更登记之日在2021年1月8日后的,应当符合《规定》第三条的要求。

4)未备案的私募基金的整改窗口期

该《通知》规定,私募基金管理人不得管理未备案的私募基金。对于未备案的私募基金,私募基金管理人应当自《规定》施行之日起六个月内(即2021年7月7日前)完成整改,整改期内暂停新增私募基金募集和备案。

(二)税务监管

《关于权益性投资经营所得个人所得税征收管理的公告》

12月31日,财政部、税务总局发布《关于权益性投资经营所得个人所得税征收管理的公告》,自2022年1月1日起施行。核心内容有以下两点:

1)持有股权、股票、合伙企业财产份额等权益性投资的个人独资企业、合伙企业(以下简称独资合伙企业),一律适用查账征收方式计征个人所得税。

2)独资合伙企业应自持有上述权益性投资之日起30日内,主动向税务机关报送持有权益性投资的情况;公告实施前独资合伙企业已持有权益性投资的,应当在2022年1月30日前向税务机关报送持有权益性投资的情况。税务机关接到核定征收独资合伙企业报送持有权益性投资情况的,调整其征收方式为查账征收。

二、行业自律性规则

(一)《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》

为进一步加强私募基金信息报送工作,优化行业服务,持续推动行业数据质量提升,协会于2021年2月9日发布《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》,具体内容包括:

1.管理人应当及时准确报送信息,强化内控管理

私募基金管理人除应当于登记备案后在协会资产管理业务综合报送平台(“AMBERS系统”)持续履行信息报送义务外,还应当就其控股股东、实际控制人、法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)变更,以及私募基金到期日变更等重大事项,及时向协会报告,办理变更手续。管理人应当按规定通过协会信披备份系统备份信息。管理人应当切实按照要求,建立健全信息报送内控管理机制,明确信息报送负责人及相关人员职责,主动强化信息报送能力建设,确保报送、披露信息及时、真实、准确、完整,符合规定要求,不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

2.建立健全信息报送常态化核查机制

协会将自2021年二季度起,针对管理人疑似错报、漏报信息行为,向管理人及其相关负责人发送信息核查通知。管理人应当自接到信息核查通知之日起3个工作日内按要求办结通知所列事项,逾期未办结者,将被列入信息报送异常机构在协会官网对外公示。每季度信息报送开始前,管理人须确保前期所有信息核查事项均已办结。管理人在办结信息核查事项后,方可办理新设基金备案等其他手续。此外,协会将加强与行政监管部门的协同,严厉查处信息报送中存在的违法违规行为。

3.提升私募基金信息披露备份系统投资者账户开通情况透明度

管理人应当负责私募基金信息披露备份系统(“信披备份系统”)投资者查询账号的维护和管理工作,及时办理账号的开立、启用、修改和关闭。同时应在私募基金风险揭示书和备案承诺函中增加维护投资者查询账号相关内容。自2021年二季度起,协会将公示每家管理人整体的投资者查询账号开立率及单只私募基金的投资者查询账号开立率。相关数据将被纳入协会私募基金管理人会员信用信息报告指标体系,并与私募基金备案分道制安排相关联。

4.明确对外公示的信息报送异常情形

下列五类情形属于信息报送异常,并将对外公示:一是未按时通过AMBERS系统提交管理人经审计年度财务报告;二是管理人未按时通过AMBERS系统履行季度、年度和重大事项更新义务累计达2次;三是管理人未按要求通过信披备份系统备份私募证券投资基金2018年第三季度及以后各期季报和年报、私募股权(含创业)投资基金2018年及以后各期半年报和年报等信息披露报告累计达2次;四是管理人存在逾期未办结信息核查事项;五是法律法规和协会自律规则规定的其他情形。管理人一旦被列入信息报送异常机构,须自整改完毕之日起六个月后方可取消公示。为体现差异化管理,协会将同步公示管理人信息报送异常的具体事项以及整改情况。

5.优化行业服务,提供系列信息报送便利措施,具体如下:

1)延长季度信息更新截止时间至每季度结束后的1个自然月末;

2)完善系统间报送数据复用,AMBERS系统内报送的部分信息将会复用到信披备份系统内的重合字段;

3)提供基金季度更新数据批量导入等系列便利措施,并在AMBERS系统前台提示季度信息报送字段变更等情况。

(二)《证券基金期货经营机构投资者投诉处理工作指引(试行)》

中国证券业协会、中国期货业协会、中国证券投资基金业协会会同中国证券投资者保护基金有限责任公司联合制定并于2021年5月15日发布了《证券基金期货经营机构投资者投诉处理工作指引(试行)》(“《投诉指引》”),虽然《投诉指引》并不适用于私募基金投资者,但鉴于目前并无适用于私募基金行业的投资者投诉处理规定,因此建议广大私募基金管理人在处理投资者纠纷时可参照适用《投诉指引》的相关规定。《投诉指引》的主要内容如下:

1.明确投诉主体和投诉方式。根据《投诉指引》,投资者的投诉方式包括在线投诉、信函、电话、传真、电子邮件或面谈等。投诉主体为自然人的,原则上应由其本人提出,多名投诉人采取面谈方式提出共同投诉的,应推选不超过5名代表;投诉主体若为机构,应由法定代表人或其代理人提出。

2.投诉者应提供的材料。经营机构可要求投资者提供以下材料或者信息:投诉人的基本情况,被投诉人的基本情况,投诉请求、主要事实和理由。

3.投诉处理流程。经营机构处理投诉的流程为:建立投诉台账,登记投诉事项;作出是否受理的决定;如决定受理,则根据不同情况在受理后20日内作出处理决定(履行义务、作出赔偿/补偿、进行解释或协商等);如不予受理,则及时通知投资者并说明理由;登记处置结果等。

4.经营机构应建立健全投资者投诉处理工作制度。具体而言:应明确投诉处理流程、责任分工、处理时限等要求;应保障投诉渠道畅通;应明确分管投诉处理的高级管理人员,设立或指定投诉处理部门,建立健全投诉处理培训机制;应建立投诉处理工作档案管理制度,建设投诉处理数据库(相关档案资料保存期限不得少于10年);应完善内部信息管理机制;应建立投诉处理责任追究机制;应每年对本机构的投诉处理工作进行自查总结;应建立投诉突发事件的应急处置机制;应及时向行业协会及监管部门报告重大投诉事项等。

此外,该《投诉指引》还就“12386”中国证监会服务热线(“12386热线”)转办事项的处理进行了专章规定。

(三)《中国证券投资基金业协会投诉处理办法》

协会于2021年12月31日发布关于《中国证券投资基金业协会投诉处理办法的公告》称,为切实维护投资者合法权益,规范投资基金业投诉处理工作,协会对《中国证券投资基金业协会投诉处理办法》(以下简称《投诉办法》)进行修改,并于2021年12月30日经协会第三届理事会审议通过,现予公布,自2022年1月1日起施行。本次修改后的《投诉办法》共分五章,主要修改内容如下:

1.清晰界定投诉处理范畴,立足保护投资者根本宗旨。在《投诉办法》中,依据金融监管部门规定并结合《投诉指引》有关内容,明确将投诉定义为“投资者在基金投资活动或接受相关服务过程中,与基金业协会自律管理对象之间产生的民事纠纷,要求解决纠纷的行为。”通过列举方式说明不属于投诉的范畴,将投诉与举报、咨询等进一步区分,使基金业协会投诉受理范围更加明晰,突出了保护投资者合法权益的工作目标和根本宗旨。

2.规范投诉处理工作流程,探索建立投诉转办制度。《投诉办法》明确了基金业协会的投诉受理标准、来访投诉要求、投诉办理方式等内容,完善了投诉处理时效要求。在投诉处理方式上,充分吸收《投诉指引》有关规定以及金融监管部门实践经验,探索建立投诉转办制度。考虑到基金业协会自律管理对象类型较多,不同类型行业机构之间在实际办理投诉的能力以及现实条件等方面存在差异,为了切实维护投资者合法权益,《投诉办法》规定,对于被投诉机构存在经营异常等特定情形的,基金业协会可以决定自行办理投诉。对于转交行业机构办理的投诉,行业机构应当按照《投诉办法》以及《投诉指引》等规定及时办理。

3.压实行业机构主体责任,明确投诉办理基本要求。《投诉办法》要求行业机构建立投诉处理工作制度,明确内部投诉处理流程、职责分工、考核评价等事项,遵守对于投诉人相关信息的保密义务,向协会报备并及时更新本机构投诉处理工作负责人员,结合投诉信息定期分析总结经验,遵守投诉办理时效要求,妥善保管投诉办理材料,对于重大投诉风险及时向基金业协会及相关主管部门报告。

4.强化自律管理程序衔接,丰富行业多元解纷机制。《投诉办法》规定,在投诉办理过程中,基金业协会可以通过组织调解或者促进当事人自行和解等方式办理投诉,加强投诉处理与调解程序有效衔接;投诉处理过程中,发现投诉对象涉嫌违反自律规则,基金业协会按照自律管理程序处理;涉嫌严重违法违规的,向中国证监会报告。

(四)《中国证券投资基金业协会投资基金纠纷调解规则》

协会于2021年12月30日发布关于《中国证券投资基金业协会投资基金纠纷调解规则》的公告称,为切实维护投资者合法权益,不断推动基金行业纠纷多元化解机制提质增效,协会对《中国证券投资基金业协会投资基金纠纷调解规则》进行修改,并于2021年12月30日经第三届理事会审议通过,现予公布,自2022年1月1日起施行。修改后的《调解规则》共分五章,主要修改内容如下:

 

一是规范调解工作程序,提升调解协议效力。《调解规则》进一步明确调解委员会与调解工作部门的职责分工,为调解工作顺利开展提供组织保障;明确调解案件受理范围及不予受理情形;明确调解协议效力确认途径,通过司法、公证、仲裁等方式提升调解协议效力,保障调解协议有效履行;对于存在不履行生效调解协议等失信行为的自律管理对象记入诚信记录,树立行业诚信经营理念。

二是丰富多元解纷手段,拓宽纠纷解决渠道。《调解规则》新增基金业协会与人民法院、仲裁机构、信访部门、公证机构以及投资者保护机构等建立沟通对接机制,丰富多渠道救济措施;进一步明确纠纷调解方式,除基金业协会自行组织调解外,可以委托第三方专业机构调解,或者进行联合调解,提高行业纠纷解决专业性。

三是引入小额速调机制,提高小额纠纷处理效率。吸收“小额速裁”“小额速调”等制度优势,借鉴其他调解组织经验,《调解规则》中新增小额速调机制,行业机构可以基于自愿原则与基金业协会事先签订协议,承诺在一定金额内无条件接受基金业协会提出的调解建议方案,便利行业小额纠纷快速解决,进一步提高纠纷解决效率。

四是增加“示范判决+委托调解”,推动化解群体性纠纷。对于系列性或群体性纠纷,《调解规则》规定,人民法院做出生效示范判决后,基金业协会可以接受人民法院委托,参照生效判决文件进行集中调解,促进“同案同判”,降低投资者维权成本,推动群体性纠纷及时化解。

五是确立无争议事实记录,强化诉讼与非诉讼联动。《调解规则》规定,对于当事人未达成调解协议的,在征得当事人同意后,基金业协会可以书面形式将调解过程中当事人无争议事实进行记录,在诉讼过程中,除涉及国家利益、社会公共利益和他人合法权益的外,当事人无需对调解过程中确认的无争议事实举证。进一步促进诉讼与非诉讼程序联动。

(五)《中国证券投资基金业协会团体标准管理办法(试行)》

协会于2021年12月31日发布关于《中国证券投资基金业协会团体标准管理办法(试行)》的公告称,为加强协会团体标准的规范化管理,强化标准引领作用,完善多层次标准化建设工作,协会根据《中华人民共和国标准化法》《团体标准管理规定》《关于培育和发展团体标准的指导意见》和《中国证券投资基金业协会章程》等规定,结合实际,研究制定了《中国证券投资基金业协会团体标准管理办法(试行)》,经理事会审议通过,现予发布,自发布之日起施行。该管理办法共分为六章,主要包括团体标准的组织管理、制修订程序、知识产权管理、推广与应用等内容。

三、鼓励与支持性规定

(一)《建设高标准市场体系行动方案》

2021年1月31日,中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《建设高标准市场体系行动方案》(“《方案》”),提出通过5年左右的努力,基本建成统一开放、竞争有序、制度完备、治理完善的高标准市场体系。该方案围绕夯实市场体系基础制度、推进要素资源高效配置、改善提升市场环境和质量、实施高水平市场开放、完善现代化市场监管机制等五个方面,提出共18大项51条措施。《方案》将对私募基金行业产生影响,具体内容包括:

1.全面落实“全国一张清单”管理模式

《方案》提出全面落实“全国一张清单”管理模式,严禁各地区各部门自行发布具有市场准入性质的负面清单。健全市场准入负面清单动态调整机制。建立覆盖省、市、县三级的市场准入隐性壁垒台账,畅通市场主体对隐性壁垒的意见反馈渠道和处理回应机制。制定市场准入效能评估标准并开展综合评估。结合近期国家市场监督管理总局配合中国证监会落实《关于加强私募投资基金监管的若干规定》出台的相关通知,如前述《关于做好私募基金管理人经营范围登记工作的通知》等,私募基金管理人的登记问题将会有所缓解。

2.促进资本市场健康发展

《方案》将“促进资本市场健康发展”单列为一个大项,包括稳步推进股票发行注册制改革、建立常态化退市机制、培育资本市场机构投资者、降低实体经济融资成本等四项措施。就私募基金行业而言,《方案》要求完善投资者保护制度,建立与市场板块、产品风险特点相匹配的投资者适当性制度,鼓励和规范上市公司现金分红。加强资本市场监管,增强监管的全面性、一致性、科学性和有效性,提高监管透明度和法治化水平。监管不到位的金融改革举措不能贸然推出。坚持对违法违规行为零容忍,确保金融改革行稳致远。此外,《方案》要求培育资本市场机构投资者。稳步推进银行理财子公司和保险资产管理公司设立,鼓励银行及银行理财子公司依法依规与符合条件的证券基金经营机构和创业投资基金、政府出资产业投资基金合作,研究完善保险机构投资私募理财产品、私募股权基金、创业投资基金、政府出资产业投资基金和债转股的相关政策。提高各类养老金、保险资金等长期资金的权益投资比例,开展长周期考核。

3.完善外商投资准入前国民待遇加负面清单管理制度

《方案》要求进一步缩减外商投资准入负面清单,扩大鼓励外商投资产业目录范围,支持外资加大创新投入力度,营造内外资企业一视同仁、公平竞争的公正市场环境。抓好重大外资项目落地,破除各种市场准入隐性壁垒,打造市场化法治化国际化营商环境,提高外商投资服务水平。该项要求对吸引外资进入私募行业而言有着积极的作用,并对国内产业外资准入“负面清单”的调整提出了要求。

(二)《关于加快推进上海全球资产管理中心建设的若干意见》

2021年5月25日,上海市人民政府办公厅印发《关于加快推进上海全球资产管理中心建设的若干意见》(“《意见》”),自2021年6月1日起施行。

《意见》提出了六项重点任务,其中,与私募基金行业相关的具体内容包括以下六项:

1.集聚和培育资产管理机构。积极引入、支持基金等机构及其专业子公司落户,吸引家族信托、基金销售等资产管理机构。支持符合条件的外资率先在上海独资、合资设立基金管理机构,设立投资研究、销售运营、合规风控等平台。集聚各类私募证券投资基金和私募股权投资基金(创业投资基金)。探索设立支持中小资产管理机构发展的种子基金,鼓励成立股权转让受让基金。

2.提升专业机构服务能力。重点发展基金登记、估值核算、基金评价、咨询资讯等服务机构,引进会计审计、法律服务、信用评级、资产评估等中介机构。研究设立专业托管机构。推动专业机构提升专业能力,鼓励行业自律组织建立专业机构服务质量评价机制。

3.提升资产管理产品创新力度。丰富固定收益产品种类,加大权益类产品发行力度。在中证张江自主创新50指数基础上推出交易型开放式指数基金(ETF)产品,促进上海国际金融中心和科创中心建设联动。制定专项政策支持基础设施领域不动产投资信托基金(REITs)试点,打造全国基础设施REITs产品发行交易首选地。丰富商品类基金产品,提升重要大宗商品价格影响力。加强管理人中管理人(MOM)、基金中基金(FOF)等产品研发。

4.加大绿色领域投资力度。引导资产管理机构配置绿色资产,开发碳基金、碳信托、碳指数、碳远期等碳金融产品,研究气候投融资产品,将上海打造成为联接国内国际的绿色金融枢纽,助力“碳达峰、碳中和”目标实现。

5.支持符合条件的资产管理机构申请合格境内机构投资者(QDII)业务资质。鼓励本市资产管理机构在境外设立、收购和参股资产管理机构。

6.深化QFLP和QDLP试点。推动参与合格境外有限合伙人(QFLP)试点的外资机构管理境内人民币基金,鼓励符合条件的内资机构参与QFLP试点。推进QFLP试点机构开展境内非上市公司股权、上市公司定向增发和夹层基金、特殊资产、私募股权、创业投资基金等投资。支持境外知名资产管理机构和符合条件的境内机构申请合格境内有限合伙人(QDLP)试点资质。支持QDLP试点机构投资境外私募基金和非上市企业股权及债权、证券市场、大宗商品、金融衍生品等领域。探索推动外资资产管理机构用一个主体开展QDLP、私募证券投资基金管理(WFOEPFM)等业务。

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