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四川富航资本股权投资基金管理有限公司 私募行业业界动态(2021年6-7月/第七期)

2021-08-18 14:27:26   来源:    点击:

监管动态

一、基金业协会各类提示、通知和公告

1.中国证券投资基金业协会(以下简称“协会”)于2021年7月2日发布《关于发布2021年第一季度私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员信用信息报告的通知》称:2021年6月30日起,私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员可通过Ambers系统自行查阅本会员2021年第一季度信用信息报告。协会向2021年第一季度前成为协会会员的私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人提供2021年第一季度信用信息报告;各私募证券投资基金管理人及私募股权、创业投资基金管理人会员应当确保信息报送真实、准确、完整。各会员对本机构信用信息报告结果有疑问的,在收到信用信息报告之日起一个月内可向协会提出书面查询申请,协会将在收到查询申请后尽快予以答复。

2.协会分别于2021年7月9日、2021年7月16日、2021年7月30日发布《关于注销山东盈辉私募基金管理有限公司等7家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》、《关于注销上海五牛股权投资基金管理有限公司等15家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》、《关于注销深圳蓝海汇金资本管理有限公司等11家不能持续符合管理人登记要求的私募基金管理人登记的公告》,并称:现有山东盈辉私募基金管理有限公司、上海五牛股权投资基金管理有限公司、深圳蓝海汇金资本管理有限公司等33家管理人不能持续符合管理人登记要求。协会将注销该33家机构的私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

3.协会于2021年7月16日发布《关于注销上海睿立股权投资基金管理有限公司等28家期限届满未提交专项法律意见书的私募基金管理人登记的公告》称:现有上海睿立股权投资基金管理有限公司等28家私募基金管理人存在异常经营情形,且未能在协会书面通知发出后的3个月内提交符合规定的专项法律意见书,协会将注销该28家机构的私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

4.协会于2021年7月16日发布《关于失联私募机构最新情况及公示第四十批疑似失联私募机构的公告》称:近期,协会在日常工作中发现87家疑似失联私募机构,协会通过该87家私募机构在Ambers系统中登记的联系方式无法与其取得有效联系。疑似失联私募机构应当自本公告发布之日起,5个工作日内与协会主动联系,并按要求提供签章材料。逾期未与协会取得有效联系的,将认定为“失联(异常)”私募机构,在私募基金管理人分类信息公示页面进行公示,并在私募基金管理人“机构诚信信息”栏目标识。“失联(异常)”私募机构满三个月仍未与协会取得有效联系的,协会将注销其私募基金管理人登记。

5.协会于2021年7月30日发布《关于注销第二十六批公示期满三个月且未主动联系协会的失联私募基金管理人登记的公告》称,北京盈冠财富投资基金管理有限公司等6家机构达到公示期满三个月且未主动联系协会并提供有效证明材料的注销条件。协会将注销该6家机构私募基金管理人登记,并将上述情形录入资本市场诚信档案数据库。

政策动态

1. 《中国银保监会办公厅关于清理规范信托公司非金融子公司业务的通知》

中国银保监会于2021年7月21日发布《中国银保监会办公厅关于清理规范信托公司非金融子公司业务的通知》(以下简称《通知》)。《通知》共七条,主要内容有:

1.自本通知印发之日起,信托公司不得新增境内一级非金融子公司,已设立的境内一级非金融子公司不得新增对境内外企业的投资。

2.信托公司可选择保留一家目前经营范围涵盖投资管理或资产管理类业务的境内一级非金融子公司。该公司仅可作为私募基金管理人受托管理私募股权投资基金,且不得控制、共同控制被投资方或对被投资方施加重大影响,不得参与被投资方的日常经营,投资年限不得超过5年。

3.信托公司应当有计划地以转让股权等方式清理对以下企业的投资,清理期限不得超过3年:一是信托公司选择保留的境内一级非金融子公司在境内外投资的企业;二是信托公司其余境内一级非金融子公司及其在境内外投资的企业。上述企业有存续基金业务的,应当于相关项目清算后1年内完成清理。清理工作完成前,上述企业原则上不得新增业务。

4.信托公司应当全面梳理境内一级非金融子公司及其在境内外投资企业的基本情况,合理拟定清理规范工作方案,并于4个月内将方案报送至属地银保监局,经审查后实施。



监管事件典型判例

1. 如果投资人与基金管理人签署的基金份额回购协议中没有具体约定基金份额转让的数量、价款等具体内容,投资人要求基金管理人回购基金份额的请求不能得到法院支持

案件:石横特钢集团有限公司与汉富控股有限公司私募基金纠纷案【(2021)京民终392号

主要事实:石横特钢集团有限公司(“石横公司”)与汉富融信合伙企业(“汉富融信”)签订相关私募基金合同并约定,石横公司认购由汉富融信管理的私募投资基金。合同还约定,如双方有争议,应由北京仲裁委员会一裁终局。

后因汉富融信未能如期兑付全部本金及基金收益,石横公司与汉富融信签订《协议书》,约定延长基金合同约定的产品到期日,并且,汉富融信同意在产品延长期限届满后如其未能完成兑付,将回购石横公司持有的对应资产。汉富融信数次单方面延长涉案基金产品的期限。石横公司遂诉至法院,要求汉富融信根据《协议书》中规定的回购条款履行回购义务,并支付相应款项。

裁判观点:一审法院经审理认为,《协议书》系真实有效。但是,石横公司持有的系汉富融信未兑付的基金份额,该基金份额并不等同于其持有基金的总资产,该未兑付的基金份额对应的资产价值应依据基金合同的约定确定,鉴于该基金合同约定了仲裁管辖条款,故一审法院无法根据基金合同确定石横公司持有基金份额所对应的资产,而石横公司亦未与汉富融信就回购具体事宜签订相应的转让协议,因此石横公司要求汉富融信履行回购协议支付其基金份额转让款及相关收益、利息的诉讼请求,缺乏依据,一审法院无法支持。石横公司不服上诉。

二审法院不仅支持了一审法院的观点,还对一审法院的观点进行了如下补充:《协议书》首先明确汉富融信承诺在回购条件成就时回购石横公司持有的对应资产,然后石横公司和汉富融信还需要签署基金份额转让协议。但双方并未签署相关基金份额转让协议。《协议书》亦未约定基金份额转让的数量、价款、履行期限、方式、违约责任等内容,因此,石横公司和汉富融信并未就回购具体事宜达成合意。最终,二审法院驳回了石横公司的诉讼请求。

2. 私募投资清算中,将部分债权优先分配给部分投资人的约定属于恶意串通损害其他投资人的利益,当属无效

案件:成都永安汇鑫股权投资基金中心(有限合伙)诉北京永安信和投资管理中心(有限合伙)、南宁永安信创正投资管理中心(有限合伙)、南宁永安信创桂投资管理中心(有限合伙)等合同纠纷案【(2021)京02民终4267号

主要事实:2014年,永安信和中心(“永安信和”)募集资金对毕节华飞公司(“目标公司”)进行投资。实际出资人包括永安汇鑫中心(“永安汇鑫”)、创桂中心、创正中心等多家投资主体。永安汇鑫、创桂中心、创正中心分别与永安信和签订《代持股协议》,约定由永安汇鑫、创佳中心、创正中心出资,以永安信和名义对目标公司进行投资。

永安信和将各方资金投入目标公司后,项目出现兑付风险。2015年11月,目标公司、永安信和、金华公司等签订了《债权债务转让及处理协议》,约定将永安信和对目标公司的债权(永安信和投入的资金总额存在一定投资亏损),全部转让给金华公司。项目处置过程中,永安信和出具诉争《确认书》称其只是上述债权的名义债权人,创正中心、创桂中心是实际债权人,且确认该等债权总额中创正中心和创桂中心享有的债权,与创正中心、创桂中心的投资金额相等,并未就投资本金和债权的差额按比例做相应核减。

永安汇鑫认为,创桂中心、创正中心不应当在投资清算过程中享有上述优先债权,且该等债权未根据债权数额变更进行相应核减,遂向法院提起诉讼,要求判令永安信和向创桂中心、创正中心出具的上述《确认书》无效。一审法院支持了其诉请,创桂中心、创正中心不服上诉。

裁判观点:二审法院认为,永安汇鑫、创桂中心、创正中心均作为永安信和的投资人,应当按照投资比例分配债权。而在本案中,永安信和通过《确认书》的形式,将一部分投资款形成的债权直接确认给创桂中心和创正中心,系恶意串通损害其他投资人的利益。综上所述,二审法院驳回上诉,维持原判。

3. 如对赌协议中未明确约定股权回购金额,且无证据证明投资人实际参与目标公司经营或实际控制目标公司,原股东应当按照投资人的实际投资金额支付股权回购款

案件:贾斌与杭州链反应投资合伙企业(有限合伙)股权转让纠纷案【2021)京民终431号

主要事实:2015年12月,麒麟公司(“目标公司”)、贾斌、杭州链反应投资合伙企业(“杭州链反应企业”)等,共同签订了《增资协议》并约定:由杭州链反应企业向目标公司增资。《增资协议》还约定,在目标公司业绩未达标的情况下,杭州链反应企业有权要求贾斌回购其持有的目标公司股权。

2018年5月,目标公司向杭州链反应企业发送的审计报告显示其利润未达标,杭州链反应企业随后向贾斌出具《关于要求履行股权回购义务的函》,要求贾斌在发函之日起30日内以现金形式支付4000万元的股权回购价款。双方对股权回购事项未达成一致,杭州链反应企业遂向法院提起诉讼,要求贾斌履行股权回购义务。

裁判观点:一审法院认为,从双方签订《增资协议》的目的来看,杭州链反应企业因看好目标公司发展前景,愿意通过认缴新增注册资本的方式,成为其股东。其持股比例仅为13.33%,无证据证明其实际控制、经营目标公司。且在杭州链反应企业注资后,目标公司估值明显增加,贾斌作为该公司最大的股东,显然是从中受益的,根据权利义务相一致原则,在双方未明确约定股权回购价款的情况下,贾斌应按照杭州链反应企业投资金额支付股权回购价款。贾斌不服提出上诉,二审法院支持了一审法院的观点,驳回其上诉,维持原判。

4. 仅有两个合伙人的合伙型基金中,一方无权代表合伙企业单方面作出决议,对另一方进行除名,否则,便只剩下一方投资主体,该企业将丧失“合伙”的法律特征,因合伙人不具备法定人数而面临解散,当合伙企业要解散时,意味着要清算、处分合伙财产,行使除名权已没有任何实质意义

案件:江苏源天投资有限公司、无锡昌硕市政基础设施一期投资中心与无锡市市政公用产业集团有限公司纠纷案【(2021)苏02民终2544号】

主要事实:2017年11月,江苏源天投资有限公司(下称“源天公司”)与无锡市市政公用产业集团有限公司(下称“市政公司”)签订合伙协议,约定双方共同设立合伙企业“无锡昌硕市政基础设施一期投资中心”(下称“昌硕中心”),源天公司是普通合伙人和执行事务合伙人,市政公司是有限合伙人。

合伙协议约定,首次交割日后,普通合伙人可以根据项目投资情况和资金需求独立决定发出要求合伙人提前缴付出资的缴款通知。各合伙人应按照缴费通知按时、足额缴付出资,可给予其15日的缴付宽限期。如有限合伙人在期限内未履行出资义务,普通合伙人有权以书面通知方式认定该有限合伙人为违约合伙人。随后,昌硕中心登记成立,认缴出资总额为3.6亿元,源天公司认缴1000万元,市政公司认缴3.5亿元。

2019年2月14日至8月16日,因所投项目需要资金,源天公司先后四次发出书面通知,要求市政公司缴付出资,但市政公司均未缴付。2019年11月7日,源天公司向市政公司发出《昌硕中心告知函》载明:源天公司认定市政公司构成违约,通知市政公司于2019年2月21日起被认定为“违约合伙人”。

2020年7月24日,市政公司召开昌硕中心2020年第3次临时合伙人会议并作出决议,审议通过了除去源天公司在昌硕中心中执行事务合伙人、普通合伙人等身份,源天公司缺席。源天公司在收到案涉除名决议后不服,以市政公司作为被告,于2020年8月20日向法院提起诉讼,要求确认案涉除名决议无效。

裁判观点:审理法院认为,《合伙企业法》第49条第1款中的“一致同意”应当被解释为,作出除名决议的合伙人应是两个或两个以上,因此适用于合伙人为三个或三个以上的合伙企业。在仅有两个合伙人的合伙企业中,当一方诉求另一方除名时,不存在“经其他合伙人一致同意”的情形,即在仅有两个合伙人的合伙企业中,一方无权对另一方作出除名决议。如果在仅有两个合伙人的合伙企业中,允许一方对另一方作出除名决议,则只剩下一方投资主体,该企业将丧失“合伙”的法律特征,因合伙人不具备法定人数而面临解散,当合伙企业要解散时,意味着要清算、处分合伙财产,行使除名权已没有任何实质意义。因此,法院认为原告源天公司的诉讼请求成立,确认2020年7月24日市政公司召开的临时合伙人会议作出的“除名决议”为无效决议。

5. 资管计划未清算完毕时,投资损失无法确定,投资人的赔偿请求无法得到支持

案件:王彩玲等与光大兴陇信托有限责任公司侵权责任纠纷案【(2021)京02民终5383号】

主要事实:2017年5月24日,天津大业亨通资产管理有限公司(下称“大通资管”)与光大兴陇信托有限责任公司(下称“光大信托”)签订《信托合同》,约定全体委托人共同指定大通资产作为本信托计划的委托人,并一致同意由委托人向受托人发送投资指令通知,信托计划资金规模为2.5亿元。5月25日,被告光大信托(贷款人)与亿阳集团(借款人)签订《信托贷款合同》,载明:光大信托拟发起设立“大通阳明6号集合资金信托计划”,本合同项下贷款为人民币信托贷款,贷款总额预计为2.5亿元。8月31日,王彩玲认购100万元大通阳明6号集合资产管理计划。2019年3月8日,亿阳集团向哈尔滨中院申请破产重整,哈尔滨中院于2019年3月21日作出(2019)黑01破5号民事裁定书,裁定受理破产重整申请,大通资管申报债权。 2020年5月29日法院批准《重整计划草案》并裁定终止重整程序。《重整计划草案》载明:普通债权通过“现金+债转股”方式全额清偿。据此,资管计划对亿阳集团的债权转为股权。亿阳集团尚在经营过程中,未发生清算事件,资管计划亦尚未进行清算。

此后,原告王彩玲以光大信托违反适当性义务和违规放款等为由,起诉光大信托,要求光大信托承担侵权责任,向其赔偿60万元本金损失。

裁判观点:审理法院认为,认定光大信托在本案中承担赔偿责任的前提为,王彩玲在案涉资管计划项下的损失已经确定。根据《资管合同》第五十五条“(二)资产管理计划财产清算程序”之规定,资产管理计划合同终止后,应当对资产管理计划进行清算,对资产管理计划财产进行估价和变现。因大通阳明6号集合资产管理计划项下的债权已得到全额清偿,在未进行清算、未对资产管理计划财产进行估价和变现前,该资产管理计划的收益尚未最终确定,损失亦不明确。因案涉资管计划未进行清算,王彩玲亦未依法通过诉讼或仲裁程序要求大通资管清算或赔偿损失,截止目前,王彩玲在案涉资产管理计划中的收益并未最终确定,损失亦不明确。故王彩玲要求光大信托承担侵权责任,赔偿60万元本金损失,缺乏事实和法律依据。法院遂判决驳回原告王彩玲的诉讼请求。

6. 有限合伙份额代持关系中,相关协议(包括但不限于代持协议和退伙协议等)关于委托人有权直接起诉合伙企业要求退伙,并要求合伙企业支付退伙金额的约定当属合法有效

案件:刘成敏与中财联盟商务顾问(北京)有限公司等退伙纠纷案【(2021)京03民终8415号】

主要事实:2015年7月30日,吴某(LP)与佳成三号合伙企业(LP)、中财佳成公司(GP)签订《厦门佳成三号股权投资基金合伙企业(有限合伙)有限合伙合同》约定,本合伙企业运用本基金资产进行股权投资;本合伙企业存续期限为5年。吴某作为有限合伙人,出资100万元。

2015年12月31日,吴某(甲方)与原告刘成敏(乙方)签订《代持协议》,载明:乙方刘成敏向甲方吴某支付人民币100万元,用于购买甲方持有佳成三号合伙企业的100万元出资份额,乙方相应拥有佳成三号合伙企业对应的权益,乙方自愿委托甲方作为佳成三号合伙企业100万元的出资的名义持有人并代为行使相关有限合伙人的权利。

此外,《退伙协议》载明:合伙人吴某因个人原因,经全体合伙人一致同意,决定退伙;其他合伙人与吴某于2016年6月22日进行结算后确定退还财产份额为人民币100万元,在该退伙协议签署后10日内支付到吴某的账户。如果退伙协议签署并生效后,佳成三号合伙企业以及其他合伙人未将出资额100万人民币返还给吴某,则吴某以及其被代持出资份额合法所有人均有权向佳成三号合伙企业及其他合伙人提起诉讼,要求支付退伙金额。协议签章处有中财佳成公司及中财联盟公司加盖的公章。

而吴某签字的《声明书》载明吴某同意在刘成敏起诉中财佳成公司、佳成三号合伙企业及中财联盟公司拿到100万出资款后,放弃追究相关主体的相应责任。

另查,佳成三号合伙企业成立于2015年4月17日,股东信息中,中财联盟公司持股比例为97%;中财佳成公司持股比例为3%。

由于佳成三号合伙企业及其他合伙人未按照《退伙协议》向吴某支付100万元,刘成敏遂向法院起诉,要求佳成三号合伙企业返还退货财产份额100万元,并由中财佳成公司、中财联盟公司承担连带责任。

裁判观点:二审法院经审理认为,合伙协议约定合伙期限的,在合伙企业存续期间,经全体合伙人一致同意的,合伙人可以退伙。根据查明事实,佳成三号合伙企业工商登记信息显示其出资人为中财联盟公司与中财佳成公司,并未包含吴某。在中财联盟公司、中财佳成公司加盖公章的《厦门佳成三号股权投资基金合伙企业(有限合伙)退伙协议》中,已明确约定吴某自佳成三号合伙企业退伙及100万元财产份额的退还等问题,中财联盟公司虽否认其同意吴某退伙,但未提供充分有效证据予以反驳,本院对其主张不予采信。涉案协议虽非吴某本人签字,但相关证据可以佐证刘成敏与吴某就出资份额代持达成一致意见,且吴某同意刘成敏就涉案100万元出资款提起诉讼并放弃追究其他几方责任。因此,一审法院支持刘成敏要求佳成三号合伙企业返还出资额100万元并支付相关损失的请求正确,本院予以维持,刘成敏要求中财佳成公司和中财联盟公司承担连带责任,亦无不当,本院不持异议。


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